В экономике России стали появляться и развиваться методы и способы ведения предпринимательской деятельности, ранее возникшие и успешно практикующиеся в иностранных государствах. Одним из таких способов является договор франшизы или как закреплено в ГК РФ договор коммерческой концессии.
Договор франшизы представляет собой уникальную возможность становления и развития предпринимательства, особенно для малого и среднего бизнеса, который является основой экономики в развитых государствах. Таким образом, развитие коммерческой концессии в Российской Федерации может способствовать укреплению российской экономики в целом.
Таким образом, актуальность темы определяется высокой эффективностью коммерческой концессии как способа осуществления предпринимательской деятельности и его значением для развития экономики государства в целом. Это, в свою очередь, обусловливает необходимость становления, развития данного способа в предпринимательской практике в России и его поддержку со стороны государства.
Цель работы состоит во всестороннем изучении договора франшизы, также рассмотрение особенностей содержания этого договора, как относительно нового договора в практике Российской экономики.
Для достижения этой цели необходимо решить следующие задачи:
- раскрыть понятие договора коммерческой концессии;
- исследовать сущность договора коммерческой концессии, изучив его экономический смысл, предмет и существенные условия;
- выяснить какие права и обязанности у участников договора, а также условия прекращения договора франшизы.
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ФРАНЧАЙЗИНГА И ДОГОВОРА ФРАНШИЗЫ
В настоящее время в странах с развитой рыночной экономикой постоянно увеличивается продажа товаров и услуг на условиях договора франшизы, или франчайзинга, т.е. путем предоставления на договорной основе определенных привилегий и льгот.
Термин «франчайзинг» образован от английского «franchising» — право, привилегия. Термин «франшиза» образован от французского «franchise» — льгота, привилегия. По своей сути эти термины равнозначны, и различия в их наименовании обусловлены особенностями транскрипции терминов при переводе на русский язык англоязычной и франкоязычной литературы.
В частности, Толковый экономический и финансовый словарь Ив Бернара и Жан-Клода Колли Толковый экономический и финансовый словарь Ив Бернара и Жан-Клода Колли Москва: Международные отношения, 1997,с 524, переиздаваемый во Франции на протяжении 20 лет, определяет франчайзинг как «контракт, по которому предприятие за вознаграждение предоставляет другим самостоятельным предприятиям право на использование его фирменного имени и его торговой марки для продажи товаров и услуг». По сложившейся в России практике термин «франчайзинг» используется преимущественно для обозначения определенной системы организации рыночных отношений в целом, а термин «франшиза» — для определения договорных отношений (договора) между конкретными партнерами при реализации этой системы отношений на практике.
Проблемы правового регулирования и практического осуществления ...
... РФ быть обеспеченным жильем. Найм жилого помещения осуществляется посредством двух договоров коммерческого и социального найма жилого помещений. Сейчас происходит расширение сферы действия договора коммерческого найма жилого помещения и постепенное сужение сферы договора социального найма жилого помещения, но не смотря на ...
По своему содержанию термины «франчайзинг» и «франшиза» соответствуют содержанию определенных в главе 54 Гражданского кодекса Российской Федерации терминов «коммерческая концессия» и «договор коммерческой концессии» [электрон.ресурс]: http://www.consultant.ru/popular/gkrf2/4_61.html . В рамках настоящей работы термин «франчайзинг» используется в смысле содержания понятия «коммерческая концессия», т.е. системы отношений по организации промышленного использования в предпринимательской деятельности объектов исключительного права в целом; термин «франшиза» используется в смысле содержания понятия «договор коммерческой концессии», т.е. контракта, по которому одно лицо (правообладатель), имеющее отработанную в практике систему ведения определенной промышленной (коммерческой) деятельности, предоставляет другому лицу (правополучателю) право на использование этой системы (объекта исключительного права) за определенное вознаграждение на определенных договором условиях. Соответственно лицо, которое предоставляет франшизу, именуется «франчайзер» (правообладатель), а лицо, которое получает франшизу, — «франчайзи» (пользователь).
По договору франшизы правообладатель (франчайзер) предоставляет пользователю (франчайзи) весь комплекс принадлежащих ему прав интеллектуальной собственности (один или несколько товарных знаков, фирменное наименование, изобретения и промышленные образцы, ноу-хау, произведения, охраняемые авторским правом).
Исключительные права одна сторона предоставляет другой стороне на льготной, привилегированной основе. Наряду с передачей права на интеллектуальную собственность франчайзер оказывает постоянную организационную, техническую, коммерческую помощь, опекает франчайзи в сфере предпринимательства и рыночных отношений.
Зависимость франчайзи от исключительных прав франчайзера и принятые им на себя обязательства придерживаться в своей деятельности стандартов и качества не ниже франчайзера позволяют последнему контролировать франчайзинговую сеть до такой степени, как если бы это была его собственная фирменная дистрибьюторская сеть. Франчайзи в неменьшей степени заинтересован в совместной деятельности. На отведенной ему территории он надежно защищен фирменным наименованием франчайзера, его торговой маркой, пользуется его технологическими разработками, коммерческими приемами и опытом.
Рассматриваемая нами форма организации продажи товаров и оказания услуг сегодня популярна во многих странах мира, главным образом в США и Великобритании. Франчайзинг — наиболее динамичный вид бизнеса и характеризуется комитетом Палаты представителей Конгресса США по малому бизнесу как «доминирующая сила в сфере распределения товаров, услуг», «волна будущего на американском рынке». По данным экспертов Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), в 1995 г. в США товарооборот на условиях франчайзинга составил более трети всей розничной торговли в долларовом исчислении. В Австралии свыше 90% общей торговли на предприятиях быстрого обслуживания осуществляется на условиях франшизы. Имеются официальные сообщения о том, что франшиза используется уже более чем в 70 странах.
Проблемы создания, реорганизации и прекращения деятельности предприятия
... трудности: ликвидация и реорганизация. Для того, чтобы раскрыть тему, необходимо сначала дать определение объекту изучения данной курсовой работы – предприятию. Предприятие в производственной деятельности (что и сколько производить, как производить); в коммерческой деятельности (что и сколько ...
Основная сфера распространения франчайзинга — распределение товаров и услуг системы бензозаправочных станций, автомастерских, автошкол, пунктов проката, ремонтно-строительных предприятий, салонов моды и косметических услуг, аптек, центров профориентации и переподготовки рабочей силы, химчисток и прачечных, пунктов по оказанию компьютерных услуг, ремонту бытовой и электронной аппаратуры, гостиничного хозяйства и др. В качестве примера можно привести деятельность таких широко известных компаний, как «МакДоналдс», «Кока-Кола», «Пепсико», «Пицца-хат», «Баскин Роббинс».
Популярность франчайзинга объясняется эффективностью и высокой устойчивостью бизнеса вновь образующихся предприятий. Так, по данным фирмы «Мr. Doors Home Inc», в США после 5 лет деятельности на рынке выживают лишь 23% частных предприятий, а после 10 лет их остается лишь 18%, в то время как среди предприятий, работающих по системе франчайзинга, через 5 лет распадается только 8 предприятий из 100, а через 10 лет — 10 из 100.
Франчайзинг, являясь определенным типом организации бизнеса, предполагает создание широкой сети однородных предприятий, имеющих единую торговую марку (товарный знак) и соблюдающих одинаковые условия, стиль, методы и формы продаж товаров или оказания услуг, наиболее важными из которых являются единые требования к качеству товаров (услуг) и единые цены, устанавливаемые и регулируемые централизованно. Система рыночных отношений типа франчайзинга в настоящее время интенсивно формируется также и в России. В качестве примера можно привести деятельность фирмы «Дока-хлеб», производящую мини-пекарни, которая представляет пользователям своё фирменное наименование, обучает и консультирует клиентов.
ГЛАВА 2. СУЩНОСТЬ ДОГОВОРА ФРАНШИЗЫ
2.1 Экономический смысл договора
Заключение Договора дает возможность правообладателю расширить свое влияние на рынке (вытеснить конкурирующую продукцию) без необходимости открывать филиалы или организовывать дочерние общества, нанимать дополнительных работников, изучать незнакомый рынок и др. не только без дополнительных финансовых вложений, но даже и получая при этом прибыль от платежей пользователя (франчайзи).
При этом правообладатель сохраняет достаточно сильный контроль над пользователями, поскольку пользователь зависит от исключительных прав правообладателя и принимает на себя обязательства придерживаться в своей деятельности стандартов и качества не ниже правообладателя.
Пользователю Договор позволяет вести предпринимательскую деятельность под именем и по технологии известной на рынке компании, что не требует значительных интеллектуальных затрат на организацию нового дела, снижает предпринимательский риск, ускоряет окупаемость капиталовложений. Пользователь находится под покровительством правообладателя, одновременно сохраняя формальную независимость от него. Использование известного имени дает возможность пользователю экономить и на затратах по рекламе своей продукции. Наконец, дополнительные возможности дает право на предоставление субконцессий (если оно предусмотрено Договором), т. е. право пользователя передавать третьим лицам (вторичным пользователям) комплекс прав, полученный от правообладателя. В этом случае пользователь приобретает все выгоды правообладателя. Орлова О.А. Договор франчайзинга // Право и экономика. 2005//М.-. №5
Услуги коммерческих банков
... предоставлением услуг коммерческими банками, выделить проблемы развития услуг коммерческих банков и пути их решения, осветить перспективные направления развития услуг коммерческих банков. Объектом исследования является сфера банковских услуг Российской Федерации. Предмет исследования - услуги, оказываемые коммерческими ...
Договор используется обычно в торговле, сфере обслуживания, для создания сети по сбыту продукции правообладателя, для освоения новой территории. Иногда первичный правообладатель привлекает пользователей преимущественно правом на предоставление субконцессий.
2.2 Предмет и существенные условия договора
В России отношения, основанные на договоре коммерческой концессии, получили нормативное регулирование на уровне кодифицированного источника, по существу прежде, чем соответствующие отношения получили достаточное развитие на практике. Более того, будучи предусмотренным договором, имея определенный в законе предмет, а соответственно и конкретную правовую цель, он является каузальной сделкой. Цель коммерческой концессии — расширение правообладателем рынка сбыта товаров, работ и услуг.
Этот договор является предпринимательским договором, поскольку стороны заключают его на свой страх и риск и осуществляют профессиональную деятельность по договору с целью систематического извлечения прибыли. Это — типичный эксклюзивный (исключительный) договор, поскольку закон дает право его сторонам включать в него условия, запрещающие заключать аналогичные договоры с другими лицами на срок действия договора и в пределах территории его действия.
Рассматриваемый договор является реальным, то есть считается заключенным с момента регистрации договора в Роспатенте. Также этот договор является возмездным и двусторонне-обязывающим.
Вопрос о предмете договора относится к одному из основных, поскольку условие о предмете является существенным условием. Так как общее правило гласит, что для заключения договора стороны должны придти к согласию по всем его существенным условиям, можно сделать вывод, что недостижение согласия или отсутствие даже попытки согласовать существенное условие, неважно по каким причинам, не приводит к искомому юридическому результату. Договор считается незаключенным, а, следовательно, у его сторон не возникает никаких прав и обязанностей.
Предметом рассматриваемого договора Черничкина Г.Н. О предмете договора коммерческой концессии // М.-2003 являются действия правообладателя по предоставлению за вознаграждение на срок или без указания срока права использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав.
Для того чтобы договор был надлежаще исполнен в соответствии с его предметом, необходимо не только определить само действие, но и указать тот объект, на который это действие направлено. Иными словами, предмет договора включает в себя в качестве элемента и объект договора.
Таким образом, объект договора — это то материальное благо, комплекс исключительных прав, на которое направлено само действие обязанного субъекта.
Для заключения Договора необходимо, чтобы стороны согласовали все его существенные условия. Зуйкова Л.П. Коммерческая концессия // Экономико-правовой бюллетень. 2007, № 4.
Такими условиями являются
Договор коммерческой концессии (франчайзинга)
... а иногда также и торговый франчайзинг. § 1. Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинга) 1.1 Понятие и предмет договора коммерческой концессии По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на ...
- вознаграждение;
- передача права на использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения;
- передача охраняемой коммерческой информации.
Если стороны не предусмотрят хотя бы одно из указанных условий, то Договор будет считаться незаключенным.
Дадим понятие каждого из существенных условий договора.
1.Вознаграждение. Согласно ст.1030 ГК РФ вознаграждение может выплачиваться в любой форме, предусмотренной договором, а именно:
- а) В форме фиксированных разовых платежей выплачиваемого при заключении Договора франшизы, в мировой практике используют понятие «паушальный платеж» ;
- б) В форме периодических платежей , отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товара — роялти.
Выбор той или иной формы выплаты вознаграждения зависит от того, в какой сфере коммерческой деятельности предоставляется франшиза, насколько велико доверие сторон друг к другу, как строится учет правообладателя или пользователя и других причин. Например, при выполнении работ (оказании услуг) тяжело применять вознаграждение в форме наценки на оптовую цену товара.
Отчисления от выручки для себя изберет тот правообладатель, который будет уверен в том, что пользователь эту выручку от него не будет утаивать. Разовый платеж целесообразен тогда, когда сразу же после предоставления концессии пользователь получает все необходимые ему права и информацию и в дальнейшем содействии правообладателя при их реализации уже не нуждается.
2.Правообладатель должен передать пользователю свои средства индивидуализации . Правообладатель должен передать пользователю право пользования фирменным наименованием и (или) коммерческим обозначением (п.1 ст.1027 ГК РФ).
Передача этих прав или хотя бы одного из них является существенным для отграничения Договора франшизы от других лицензионных договоров.
Если право правообладателя на фирменное наименование и коммерческое обозначение прекратится без замены их новыми аналогичными правами, то Договор прекращается (п. 3 ст. 1037 ГК РФ).
Согласия пользователя по договору коммерческой концессии на изменение правообладателем своего фирменного наименования не требуется. Но при изменении правообладателем своего фирменного обозначения или коммерческого обозначения без согласия пользователя последний вправе расторгнуть Договор и требовать возмещения убытков, а в случае продолжения действия договора — вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения .
1. Фирменное наименование . Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ, коммерческая организация должна иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, зарегистрировавшее свое фирменное наименование, имеет исключительное право его использования. Фирменное наименование должно удовлетворять определенным правилам: оно включает указание на организационно-правовую форму коммерческой организации, может иметь особенности у организаций некоторых организационно-правовых форм. Регистрация фирменного наименования осуществляется одновременно с государственной регистрацией юридического лица. Фирменное наименование указывается в учредительных документах юридического лица. Акционерное общество может иметь полное и сокращенное наименования на русском языке, иностранных языках, языках народов Российской Федерации.
В международной практике часто заключают специальные соглашения о том, что все вывески, реклама и аналогичные материалы с использованием торговых марок правообладателя должны нести на себе пометку (TM).
Договор коммерческой концессии
... -правовой. Про договор коммерческой концессии написано достаточно работ. Но в многих работах коммерческая концессия рассматривается с точки зрения ведения предпринимательской деятельности. Например, Владимир Колесников «Построение франчайзингового бизнеса. Курс для правообладателей и пользователей франшиз», ...
2. Коммерческое обозначение — это применяемое предпринимателем широко известные символы, эмблемы, незарегистрированное наименование, систематически применяемые предпринимателем в рыночных отношениях.
3.Правообладатель должен передать пользователю охраняемую коммерческую информацию. Данная информация имеет коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам. Упомянутая информация важна для усиления конкурентоспособности товаров, работ, услуг, реализуемых под фирменным наименованием, знаком обслуживания и т.п. правообладателя. В Договоре необходимо подробно описать все элементы передаваемой информации.
Пользователь обязан не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную информацию. (ст.1032 ГК РФ).
2.3 Форма рассматриваемого договора
В соответствии со ст. 1028 ГК РФ договор должен быть заключен в письменной форме. В случае несоблюдения этого требования договор считается ничтожным. При этом, хотя закон не указывает на это специально, этот договор должен быть заключен путем подписания одного документа. Иными словами, нельзя использовать такой способ, как обмен документами — письмами, телеграммами, а также в ответ на письменную оферту давать акцепт в форме конклюдентных действий (т.е. действий, свидетельствующих об акцепте).
Это связано с дополнительной обязательной формальностью — регистрацией такого договора. Смирнов С. Регистрация договоров коммерческой концессии. // Журнал «Корпоративный юрист», апрель 2008 г.
Количество экземпляров договора, составленного путем подписания одного документа обеими сторонами, должно быть не менее количества его участников, а в необходимых случаях стороны могут согласиться на подписание большего количества экземпляров, например для целей регистрации, предоставления в налоговые, судебные органы или хранения дополнительных экземпляров для безопасности в банковском сейфе. Все экземпляры договора, подписанного сторонами, имеют одинаковую юридическую силу. Изменение и расторжение договора должны иметь ту же форму, в которой он был заключен. Однако и способ выражения воли при письменной форме (путем составления одного документа, обмена документами, молчанием или конклюдентными действиями) при этом играет важную роль. Поскольку все изменения договора, так же как и его расторжение, подлежат государственной регистрации, то они должны быть совершены путем составления одного документа. Исключение составляют случаи, когда изменение или расторжение договора допускаются в одностороннем порядке и совершаются в форме односторонней сделки или производятся на основании судебного решения.
В настоящее время законодатель оставил только регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а именно в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Но по новым правилам незарегистрированный договор коммерческой концессии признается ничтожным. Государственной регистрации подлежит также любое изменение договора концессии, а также его прекращение.
2.4 Стороны договора: их права и обязанности
Согласно российскому законодательству, в роли правообладателя и пользователя могут выступать только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Договор коммерческой концессии (4)
... по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на ...
По договору коммерческой концессии правообладатель обязан обеспечить передачу пользователю всего комплекса исключительных прав по договору.
Эта обязанность в законе расшифрована достаточно подробно и сформулирована как императивная. Она включает в себя ряд положений: [электрон.ресурс]: http://www.consultant.ru
а) Передать пользователю техническую и коммерческую документацию (планы, расчеты, чертежи), проинструктировать пользователя и его работников по вопросам осуществления прав, переданных по договору коммерческой концессии, а также предоставить пользователю иную информацию, необходимую для осуществления этих прав. По сути, данная обязанность является информационной, которая требует, чтобы правообладатель снабдил пользователя любой информацией, которая окажется необходимой для осуществления прав, передаваемых по договору коммерческой концессии. Перечень данных, которые можно потребовать раскрыть, оставлен открытым. Данный вопрос должен быть урегулирован непосредственно в самом договоре для предотвращения в дальнейшем каких-либо спорных ситуаций.
б)Проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением прав, предоставленных по договору коммерческой концессии.
Првообладатель также обязан обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).
Также обязанностью является оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия, включая содействие в обучении и повышении квалификации, работников. Возложение на правообладателя этой обязанности вполне логично, особенно в рамках долгосрочного договора. Ведь объекты прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, как правило, непрерывно совершенствуются. Поэтому пользователь объективно заинтересован в получении новой информации, которая улучшит его. Действие по выполнению данной обязанности представляет собой услугу или, вернее, целый комплекс услуг, содержание которых зависит от соответствующего этапа договорного обязательства. Первоначальный этап наиболее сложен для правообладателя, поскольку он должен обеспечить нормальные стартовые условия для деятельности пользователя. Поэтому основной объем таких услуг падает на него. Это — первоначальная и основная, по сути, услуга по обучению персонала пользователя. Хотя зарубежное законодательство обычно тоже не дает развернутого перечня действий по оказанию первоначальной помощи или услуг правообладателя пользователю, богатая франшизная практика подсказывает, чего пользователь вправе требовать от правообладателя на этапе «запуска» своего бизнеса.
Необходимо проводить и последующее обучение вновь принятых работников или повышение квалификации действующих сотрудников. Порядок обучения может быть различным: организация обучения специально для работников пользователя и/или приглашение их на различного рода семинары, которые правообладатель проводит публично и для других пользователей.
В качестве обязанности правообладателя в договоре может быть предусмотрено осуществление контроля качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии. Правообладателю проще проконтролировать их качество, чем пользователю, поскольку правообладатель — обычно и создатель интеллектуальных продуктов, права на которые передаются по договору коммерческой концессии. Именно правообладатель заинтересован в том, чтобы эти творческие продукты не обесценивались в результате выпуска товаров (выполнения работ, оказания услуг) худшего качества.
Коммерческое право
... организация вне соответствующих ей правовых форм, по банальной причине их отсутствия в праве целиком и полностью попадают в объем понятия коммерческой организации в широком смысле. Руководствуясь ... организации. 1. Какой договор регулирует отношения по передаче в пользование фирменного наименования и других исключительных прав? 2. Кто может быть участниками такого договора? Может ли заключить ...
В договоре коммерческой концессии требования к качеству определяются путем указания либо нормативных документов по стандартизации, образца и (или) описания, которым должно соответствовать качество товара, либо показателей качества товара, либо и тому и другому.
К показателям качества могут относиться требования надежности, безопасности, энергопотребления, эргономических, эстетических, экологических, количественных, и других характеристик товара.
Правообладатель является гарантом качества продукции (работы, услуги), на которые распространяются права. Именно поэтому, важно определение в рамках договора объема передаваемых прав и порядка их использования, надлежащее оформление передачи и соответственно принятия коммерческого опыта и всей необходимой пользователю информации, а также своевременное осуществление контроля качества.
Обеспечение соответствия товаров, работ, услуг пользователя стандартам качества правообладателя — ключевое условие франчайзинга как особой системы отношений обладателя исключительных прав и пользователя такими правами, смысл самого существования франчайзинга как специфического способа предпринимательства.
Договор коммерческой концессии не был бы двусторонним, если бы обязанности лежали только на правообладателе. [электрон.ресурс]: http://www.consultant.ru
Пользователь обязан:
1.Использовать комплекс полученных им исключительных прав в строгом соответствии с условиями договора, в установленном объеме и надлежащим образом. Эта обязанность взаимодействует с его правом использовать такой комплекс (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).
Право использовать исключительные права касается главным образом тех действий, которые может совершать пользователь. Обязанность его состоит в том, чтобы не выходить за пределы пользования, установленные договором.
а) использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом. Если в договор внесены какие-либо ограничения, касающиеся такого использования, они должны соблюдаться. Отсутствие в договоре каких бы то ни было ограничений на этот счет означает, что коммерческое обозначение правообладателя может использоваться любым, не запрещенным законодательством способом.
б) информировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак (знак обслуживания) или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии. Основной сферой, в которой осуществляется данная обязанность, является реклама. Пользователь должен проинформировать своих покупателей о том, что он выступает в качестве пользователя именно по договору коммерческой концессии, причем в отношении конкретного правообладателя, который тут же должен быть назван. Способ доведения до покупателей (заказчиков) информации о том, что средства индивидуализации используются на основании договора франшизы, зависит от того, как они используются. Словесная форма использования предполагает устное сообщение, письменная или графическая — наличие необходимых надписей и т. п. Невыполнение этого требования является нарушением договора и может привести к негативным для пользователя правовым последствиям.
Договор доверительного управления (2)
... правообладателя. Поскольку предметом договора коммерческой концессии является не отдельное исключительное право, в частности право на использование изобретения, полезной модели, товарного знака и т.п., а комплекс таких прав, отмеченное обстоятельство позволяет отграничить договор коммерческой концессии ...
в) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как этот комплекс используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав. Инструкции и указания могут быть даны правообладателем, как при заключении договора коммерческой концессии, так и в любое время в период его действия. При этом если в договоре не ограничен объем или содержание указаний (инструкций), они могут быть любыми. Однако правообладатель не может предъявлять к пользователю требования, которые не соблюдает сам. Именно это правило служит тем ограничением, которое не позволяет давать чрезмерные или невыполнимые инструкции (указания), а потом требовать досрочного расторжения договора франшизы по причине их невыполнения. Необходимо согласовывать с правообладателем и место расположения коммерческих помещений, поскольку от места расположения объекта напрямую зависит объем продаваемой продукции (оказываемых услуг и т.д.) и соответственно популярность и размер дохода предприятия.
г) не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. При заключении договора коммерческой концессии сторонам необходимо указывать те сведения, в отношении которых принимаются меры к охране конфиденциальности. Правообладатель должен указать, какие сведения он относит к секретным, и только в отношении них возникает обязанность пользователя держать их в секрете;
2.Своевременно выплачивать правообладателю обусловленное договоренностью вознаграждение ;
3.Обеспечивать соответствие качества производимых им на основании договоре товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем. Эта обязанность вытекает из цели договора — содействовать расширению сбыта товаров (работ, услуг).
Если пользователь изготовляет товары (работы, услуги), которые по качеству ниже, чем производимые правообладателем, покупатели (заказчики) таких товаров (работ, услуг) вводятся в заблуждение. Ведь они рассчитывали на определенное качество, которое отождествляется с использованием соответствующих средств индивидуализации (товарного знака, фирменного наименования и т. п.), но не получили его. Следовательно, покупатели товаров могут предъявить пользователю требования, вытекающие из необеспечения им того качества, которое присуще товарам правообладателя, со ссылкой на договор франшизы. оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя. Эта обязанность, как и предыдущая, вытекает из цели договора коммерческой концессии;
- не передавать полученного им комплекса прав или его части в субконцессию без согласия правообладателя;
- , если такая обязанность предусмотрена договором.
Поскольку две последние обязанности тесно связаны друг с другом, их содержание можно излагать одновременно.
Пользователь часто видит договор впервые уже в готовом варианте, и ему необходимо обратить внимание на условия об ответственности сторон. В частности на то обстоятельство, что правообладателю бывает выгодно воспользоваться предоставленной законом п. 4 ст. 1029 ГК РФ возможностью изменить ответственность пользователя за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей по договору субконцессии. До подписания договора коммерческой концессии у пользователя есть возможность установить режим ответственности, более отвечающий его интересам. Хотя в целом его позиция достаточно защищена, поскольку законодатель, изначально видя в пользователе более слабого партнера, установил ему серьезные гарантии стабильности (ст. 1038 ГК РФ), за их действия. Устанавливая подобное правило, законодатель, по-видимому, исходил из того, что и пользователь, и вторичные пользователи используют одни и те же права, принадлежащие правообладателю, причем первый — непосредственно, а вторые — через посредство первого.
2.5 Прекращение договора франшизы
Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в том же порядке, что и заключение договора. Также прекращение договора происходит при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).
Смирнов С. Регистрация договоров коммерческой концессии. // Журнал «Корпоративный юрист», апрель 2008 г.
Прекращение договора происходит в случае прекращения права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, если это право включено в комплекс прав, охватываемых концессией, без адекватной замены (п. 3 ст. 1037 ГК РФ).
Ранее договор прекращался только в случае прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами.
При этом в отношении коммерческого обозначения предполагается, что в случае его прекращения у пользователя возникает аналогичное право в отношении нового коммерческого обозначения, возникшего у правообладателя (ст. 1039 ГК РФ).
Если же новое коммерческое обозначение пользователя не устраивает, он вправе в одностороннем порядке потребовать расторжения договора концессии с соразмерным уменьшением причитающегося правообладателю вознаграждения.
Кроме этого в ст.1038 ГК РФ закреплено, что договор коммерческой концессии сохраняется при перемене сторон. Смена сторон может произойти в случае перехода к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, и смерти правообладателя. В последнем варианте договор сохраняется, если наследник правообладателя зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.
Характерной особенностью договора коммерческой концессии является возможность для сторон устанавливать определенные ограничения прав, вытекающих из этого договора, по существу направленных на ограничение конкуренции на рынке соответствующих товаров, работ и услуг.
Договором франшизы могут быть предусмотрены оспоримые ограничения. К ним относятся, в частности, условия об исключительном территориальном характере передаваемых прав:
- обязательство не осуществлять на договорной территории конкуренции с правообладателем;
— отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя и обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
В ГК РФ предусмотрен перечень ничтожных ограничений (включение которых в договор прямо запрещено).
Это право правообладателя определять цену продажи товара пользователем; установление верхнего или нижнего предела этих цен; продажа товаров (работ, услуг) пользователем исключительно определенной категории покупателей или заказчиков либо покупателям, имеющим местонахождение на определенной в договоре территории.
ГЛАВА 3. Другие условия, обычно предусматриваемые договором
Договор о передаче комплекса имущественных прав включает в себя следующие условия: .Орлова О.А. Договор франчайзинга // Право и экономика. //М.-2005. №5
1.Срок действия Договора.
Стороны могут заключить Договор на определенный срок или без указания срока. Если срок определен, то в течение трех лет пользователь имеет преимущественное право заключить Договор с правообладателем на условиях не менее благоприятных, чем условия прекратившегося Договора (ст.1035 ГК РФ).
Правда, если правообладатель все-таки заключит новый договор коммерческой концессии с третьим лицом, то пользователь не сможет оспорить действительность этого договора или перевести на себя права и обязанности пользователя по этому договору. Если правообладатель нарушит преимущественное право пользователя, то последний вправе требовать возмещения убытков.
Если срок не определен, то стороны вправе во всякое время отказаться от Договора, уведомив другую сторону за шесть месяцев, если Договором не предусмотрен более продолжительный срок (п.1 ст.1037 ГК РФ).
Условие о сроке желательно включить в Договор.
2. Территория использования объекта исключительных прав.
Стороны могут определить территорию использования прав применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности пользователя. Это условие обычно встречается в лицензионных договорах.
Условие о территории нельзя путать с условием о том, что пользователь вправе реализовывать продукцию покупателям (заказчикам), имеющим местожительство на определенной территории.
В соответствии с п.1 ст.1033 ГК РФ, договором коммерческой концессии может быть предусмотрено обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действия данного договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав.
3.Объем использования прав
Договор должен определять способ, каким используются переданные права.
4.Исключительность
Сторонам имеет смысл определить, вправе ли правообладатель предоставлять аналогичный комплекс прав для использования на территории, закрепленной за пользователем (п.1 ст.1033 ГК РФ).
Исключительность использования пользователем комплекса прав может определяться не только территорией, но и сроком или видом деятельности. Например, если пользователь вправе использовать предоставленные права на территории всей страны в течение определенного срока, то правообладатель может быть обязан по Договору не предоставлять третьим лицам аналогичных прав до истечения указанного срока.
В мировой практике различают единичное соглашение о франчайзинге (Unit Franchise Agreement) и соглашение о франчайзинге с управляющим (Master Franchise Agreement).
В первом случае предоставляется неисключительная концессия (правообладатель заключает Договор с различными пользователями), а во втором случае — исключительная (правообладатель не может заключать на территории страны пользователя Договор с третьими лицами, а пользователь получает исключительное право предоставлять субконцессии на территории своей страны).
5.Субконцессия
Стороны договора коммерческой концессии могут предусмотреть право (или обязанность) пользователя разрешать другим лицам (вторичным пользователям) использовать комплекс исключительных прав или его части (ст.1029 ГК РФ).
Если Договором это право пользователя не предусмотрено, то он не может предоставлять субконцессии третьим лицам без согласия правообладателя.
По договору субконцессии пользователь выступает в роли вторичного правообладателя, а другая сторона — в роли вторичного пользователя. Предоставленные на основе субконцессии исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объём не может выходить за пределы прав пользователя (п.2 ст.1027 ГК РФ).
Превышение этих пределов может рассматриваться как нарушение пользователем его обязанностей по договору концессии.
Договор коммерческой субконцессии не может быть заключён на более длительный срок, чем договор концессии, на основании которого он заключается. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключённые на его основании договоры коммерческой субконцессии.
К договору коммерческой субконцессии применяются правила о коммерческой концессии, в частности относительно оформления и регистрации договора, а также других прав и обязанностей сторон.
Для того чтобы вторичные пользователи не находились в зависимости от судьбы первичного Договора, законодатель установил, что при досрочном прекращении Договора договор коммерческой субконцессии не прекращается, а права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по Договору) переходят к первичному правообладателю. С другой стороны, пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей (пункты 3, 4 ст.1029 ГК РФ).
Указанные нормы диспозитивны, т. е. стороны вправе установить и другие условия.
ГЛАВА 4. «ПОДВОДНЫЕ КАМНИ» ПРИ ПОКУПКЕ ФРАНШИЗЫ
В отличие от собственного бизнеса покупка франшизы обычно оставляет гораздо меньше возможностей для быстрого выхода из дела. Поэтому цена ошибки здесь может быть довольно высокой. Вот несколько основных подводных камней, на которые стоит обратить внимание перед заключением сделки. Прежде всего, они касаются юридической стороны вопроса: .[электрон.ресурс]:
1. В договоре неверно определены передаваемые права. Например, вскоре после покупки франшизы становится известно, что у компании-франчайзера не зарегистрирован товарный знак либо его срок действия вскоре заканчивается. Иногда выясняется, что по товарному знаку идет судебный спор.
2. Неправильная терминология. В договоре могут быть неверно обозначены (переведены) определения передаваемых прав. Это иногда случается с иностранными компаниями, выходящими на российский рынок, или мастер-франчайзи (компаниями, выкупившими право на продажу франшизы на территории страны).
Они могут не знать особенностей нашего законодательства, например, того, что в нем есть понятие “товарный знак”, но отсутствует юридическое понятие “торговая марка”. Или франчайзер передает свое ноу-хау, а оно не оформлено как коммерческая тайна. То есть франчайзи платит деньги за ноу-хау, которое фактически находится в свободном доступе.
3. Франчайзер обещает большую поддержку, чем реально может обеспечить. Например, его производственные мощности отстают от роста сети. В результате вы покупаете франшизу торговой сети, а через какое-то время остаетесь без товара. Западные страны в свое время пережили волну франчайзинговых афер и усовершенствовали законодательство так, чтобы избежать их в будущем. Во многих государствах теперь законы направлены на то, чтобы франчайзи мог узнать положение дел франчайзера перед покупкой. Франчайзеры обязаны предоставлять структурированные отчеты о том, например, сколько франчайзи вышло из бизнеса и по каким причинам, о финансовых показателях сети. Все сделано для того, чтобы защитить франчайзи от покупки кота в мешке. У нас же законодательство пошло другим путем. Оно не обязывает франчайзера доказывать свою мощь и состоятельность.
4. Завышенные выплаты по договору. Они увеличивают операционные затраты франчайзи и вместе с ними срок окупаемости проекта.
5. Кабальные условия выхода из договора — например, бесплатная переуступка прав по аренде помещения и выкуп действующего предприятия по стоимости, определенной франчайзером. Нужно заранее выяснить, что франчайзер считает нарушением договора с вашей стороны, и определить процедуру того, как вы сможете покинуть бизнес, если у вас появятся на то причины.
Конечно же, существуют и другие опасности. Перед покупкой франшизы можно потратить массу времени и усилий на их выяснение либо обратиться к консультантам по франчайзингу.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Подводя итоги исследования вышеизложенной информации, указав актуальность в мире экономики договора заключенного на основе покупки франшизы, свои полученные знания и выводы можно изложить следующим образом.
В данной курсовой работе было проведено всестороннее изучение договора франшизы, а также рассмотрение особенностей содержания этого договора.
Договор коммерческой концессии заключается для создания новых хозяйственных комплексов, расширения уже имеющейся сети, рынков сбыта товаров, а также услуг под маркой правообладателя. Именно в этом заключаются особенности франшизы (особенности франчайзинга), и это отличает его от типичных лицензионных договоров, которые позволяют использовать определенные объекты интеллектуальной собственности, права на которые непосредственно принадлежат другому лицу. Пользователю Договор позволяет вести предпринимательскую деятельность под именем и по технологии известной на рынке компании, что не требует значительных интеллектуальных затрат на организацию нового дела, снижает предпринимательский риск, ускоряет окупаемость капиталовложений.
Также в курсовой работе раскрыты и изучены все задачи стоявшие вначале исследования данной темы, а именно:
- дано понятие договора франшизы (Глава 1) — это контракт, по которому одно лицо, имеющее отработанную в практике систему ведения определенной коммерческой деятельности, предоставляет другому лицу право на использование этой системы за определенное вознаграждение на определенных договором условиях;
- исследована сущность договора коммерческой концессии, изучив его экономический смысл, предмет и существенные условия(Глава 2);
- выяснены какие права и обязанности у участников договора, а также условия прекращения договора франшизы(Глава 3).
Таким образом можно подвести итог всему вышесказанному.
Договор коммерческой концессии, который является относительно новым специальным видом договорного обязательства, по которому известный правообладатель комплекса исключительных прав получает возможность, не вкладывая дополнительных средств, продвигать на рынке свои товары (работы, услуги) посредством и усилиями одного или нескольких предпринимателей-пользователей, которым он передал за вознаграждение исключительные права.
концессия коммерческий франшиза договор
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
[Электронный ресурс]//URL: https://urveda.ru/kursovaya/dogovor-kontsessii/
1.Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (части первая, вторая, третья и четвертая) (с изм. и доп.) // СПС «Гарант».
2. Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (с изм. и доп. от 24 июля 2007 г.) // СПС «Гарант».
3. Черничкина Г.Н. О предмете договора коммерческой концессии // М.-2003
4.Орлова О.А. Договор франчайзинга // Право и экономика. //М.-2005. №5
5. Зуйкова Л.П. Коммерческая концессия // Экономико-правовой бюллетень. 2007, № 4.
5. Дьяченко Д. Фатальный успех концессии. // «Бизнес-адвокат» No. 5, 2010 г.
6. Смирнов С. Регистрация договоров коммерческой концессии. // Журнал «Корпоративный юрист», апрель 2008 г.
7. Бородина Ж.Н. Коммерческая концессия // Вестник ТИСБИ. — 2004. №1.
8.Коммерческая концессия. (К. Нам, «Бизнес-адвокат» № 7,2008 г.).
9.Толкование и классификация договоров. (А. Кабалкин, «Российская юстиция» № 7, 2003 г.).
ПРИЛОЖЕНИЕ 1
Примерный договор коммерческой концессии (франшизы)
г. ____ «______»___________20___ г. _________________,
(наименование предприятия-правообладателя) именуемое в дальнейшем «Правообладатель», в лице __________________
(должность, Ф.И.О.)
действующего на основании _______________________,
(устава, положения)
с одной стороны, и (наименование предприятия-пользователя)
именуемое в дальнейшем «Пользователь», в лице _____________, (должность, Ф.И.О.)
действующего на основании __________________,
(устава, положения)
с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.
1. Предмет договора
1.1. Согласно настоящему Договору Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на указанный в договоре срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав:
1) право на фирменное наименование и коммерческое обозначение Правообладателя;
2) на охраняемую коммерческую информацию;
3) на товарный знак и знак обслуживания, указанный в _________________________;
1.2. Коммерческая информация состоит из _________ и определена в приложении № _______ к настоящему Договору.
2. Территория и сфера использования прав
2.1. Пользователь использует принадлежащий Правообладателю комплекс исключительных прав только в сфере _______ на _________
(указать территорию)
3. Обязанности Сторон
3.1. Правообладатель обязан:
1) передать Пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему договору, а также проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
2) выдать пользователю в следующие сроки: ________________, следующие лицензии: __________________
3) обеспечить оформление лицензий в установленном порядке;
4) обеспечить регистрацию настоящего договора в установленном порядке;
5) оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
6) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего договора;
7) не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных настоящему договору, для их использования на закрепленной за Пользователем согласно подпункту 2.1. территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.
3.2. С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой Пользователем по настоящему договору, Пользователь обязуется:
1) использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности фирменное наименование, коммерческое обозначение Правообладателя, иные права следующим образом:____ ____;
2) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе
настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Правообладателем;
3) соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
4) оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя;
5) не разглашать секреты производства Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
6) предоставить в срок _____ на условиях субконцессии указанные в настоящем договоре права следующим лицам: _____________________________________________
7) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу настоящего договора;
8) не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего договора.
