Договор продажи предприятия

Курсовая работа

Договор купли-продажи предприятия является новым в российском гражданском праве. Его появление связано с изменением структуры экономики страны, с приватизацией государственных и муниципальных предприятий. На практике необходимо через механизм правового регулирования различать области применения комментируемой группы правил. Отнесение этих направлений необходимо для уточнения места договора передачи бизнеса в структуре и динамике правоотношений и степени свободы воли сторон при его заключении.

Первое направление — это широко распространенная и уже широко регулируемая продажа государственных и муниципальных предприятий, осуществляемая в процессе приватизации. В этом секторе договор купли-продажи компании завершает всю процедуру приватизации и завершается этапом регистрации приватизационных операций. Сюда также следует отнести договоры купли-продажи государственных предприятий, заключенные в связи с их неплатежеспособностью.

Вторую сферу применения образуют договоры купли-продажи предприятия в связи с банкротством должника, осуществляемого в соответствии со ст. 110 Закона о несостоятельности (банкротстве).

В данной отрасли значимые характеристики определяются тем, что происходит купля-продажа бизнеса в связи с банкротством должника. Они состоят как минимум в следующем:

  • а) в состав предприятия не включаются денежные обязательства и обязательные платежи должника, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены данным Законом;
  • б) сообщение о продаже на торгах внешний управляющий обязан опубликовать в официальном издании, определяемом в соответствии со ст. 28 данного Закона, а также в местном печатном органе по месту нахождения должника не позднее, чем за 30 дней до даты проведения торгов;
  • в) продажа предприятия осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона или закрытых торгов, если в состав имущества предприятия входит имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному;
  • г) лицо, являющееся победителем торгов, и внешний управляющий не позднее чем через 10 дней с даты подведения итогов торгов подписывают договор купли-продажи предприятия.

Третьей областью договора купли-продажи предприятий будет продажа предприятий частными лицами друг другу и продажа частных предприятий государству, которое находится в процессе создания. В этом контексте следует проводить различие между куплей-продажей бизнеса как объекта собственности и продажей зарегистрированного юридического лица, не владеющего имущественным комплексом. Речь идет о тех случаях, когда организации создаются специально для будущей продажи в той или иной форме. На наш взгляд, правила комментируемой статьи неприменимы к этим передачам, так как в этом случае, скорее всего, происходит передача компании, осуществленная путем замены учредителей со всеми вытекающими отсюда последствиями. Более того, можно утверждать, что с этой своеобразной «продажей юридического лица» вообще нет оснований полагать, что существует покупка и продажа.

14 стр., 6685 слов

Существенные условия договора купли-продажи

... договоре купли-продажи купли – продажи телевизоров и магнитофонов (теле- и аудиотехники) предмет договора ... условия договора купли-продажи. Нормы, регламентирующие каждое из условий договора, подчиняются определенной системе: Сначала дается определение соответствующего условия договора ... договора купли-продажи: договоров поставки, контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости, продажи предприятий. ...

Глава 1 . Понятие, содержание и порядок заключения договора продажи предприятия

1.1. Понятие, предмет и субъекты договора продажи предприятия

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 132 ГК РФ), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (п. 1 ст. 559 ГК РФ)[ [1] ].

Выделение договора купли-продажи предприятия как автономного вида договора купли-продажи недвижимого имущества обусловлено спецификой предмета — предприятия как недвижимого комплекса, используемого для предпринимательской деятельности.

Согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенного для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права. Другие активы и элементы не могут быть включены в структуру компании по закону или контракту.

В состав предприятия как предмета продажи в соответствии с законом не включаются права, полученные продавцом на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью (например, право на оказание транспортных, аудиторских услуг и т. д.).

Эти права не подлежат передаче покупателю бизнеса, если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность (п. 3 ст. 559 ГК РФ).

В отличие от многих развитых правопорядков наше гражданское законодательство содержит предписание, признающее предприятие разновидностью недвижимого имущества (ст. 132 ГК РФ).

При этом игнорируется тот факт, что в современных экономических условиях предприятие — это живая предпринимательская деятельность, предприятие. И с этой точки зрения предприятие представляет собой не просто обособленное имущество, оно еще включает в себя возможности, заключающиеся в клиентуре, репутации, коммерческих и технологических секретах, рынках сбыта, целесообразной организации, рекламе и т.п. Следовательно, все, что объективировано с помощью юридических категорий, таких как «возможность», «клиентура», «деловая репутация», «коммерческая репутация», становится особым нематериальным элементом компании».

8 стр., 3591 слов

Требования к разработке бизнес-плана

... На малом предприятии бизнес-план и план предприятия могут совпадать и по объему и по содержанию. бизнес планирование предпринимательский Глава 2. Процесс разработки бизнес - плана 1 Принципы ... наилучшего варианта развития предприятия в конкретной социально-экономической среде; координация и интеграция - учет взаимосвязи и взаимозависимости всех структурных подразделений компании с ориентацией их ...

Известное нашему гражданскому праву понятие деловой репутации (ст. 152 ГК РФ) обладает многими чертами, которые присущи категории «гудвилл», являющейся ядром английского права о предприятиях. Первоначально гудвилл ассоциировался с покупателями: «Гудвилл — это не что иное, как вероятность того, что старые покупатели останутся на старой фабрике». Затем гудвилл стали понимать как «всякое преимущество, приобретаемое в силу ведения торгового дела, будь то связанное с земельным участком, на котором располагается предприятие, будь то обусловленное именем (фирмой) дела». Таким образом, деловая репутация предприятия, как и гудвилл, включает в себя все, что увеличивает стоимость бизнеса, и является качеством, происходящим из самой природы бизнеса, его местонахождения, типа и качества товаров или предлагаемых услуг, наличия или отсутствия заказчиков, работающих с этим бизнесом, имени и репутации собственника и прочих факторов[ [2] ].

Статья 132 ГК РФ говорит о возможности продажи бизнеса как в целом, так и по частям. Вместе с тем буквальное толкование ст. 559 ГК РФ приводит к заключению о том, что возможна продажа предприятия только в целом, в виде единого имущественного комплекса. Следует исходить из того, что компания — это комплекс сложных и юридически единых активов. В отличие от любых других сложных вещей предприятие представляет собой не материальное, а юридическое соединение движимых и недвижимых вещей, имущественных прав и обязанностей, исключительных прав и особых нематериальных активов (деловой репутации), трудовых ресурсов вокруг фигуры предпринимателя. Другими словами, разнородные элементы юридически связаны между собой в компании для предпринимательских целей: собственность, работа, нематериальные ценности, которые индивидуально имеют свой правовой режим. Благодаря такой взаимосвязи данные разнородные по своему правовому режиму материальные и нематериальные элементы образуют функционально единое и целостное образование, подчиненное одному правовому режиму и способное в силу этого приносить предпринимательский доход. Следовательно, при так называемой продаже компании по частям целостное образование собственности фактически разделяется на составные части и продается как конкретное движимое или недвижимое имущество. Только при отчуждении компании в целом можно одновременно передать компанию, клиентов, корпоративную репутацию и сохранить производственную и коммерческую деятельность, рабочие места для людей, работающих в компании. Вследствие этого продажа предприятия в целом предпочтительнее и с публично-правовой точки зрения, поскольку в противном случае весьма вероятно, что под видом продажи предприятия произойдет перераспределение активов в различных неблаговидных целях (например, «увод» имущества от возможности наложения взыскания по требованию кредиторов)[ [3] ].

Следует признать, что идея о возможности отчуждения бизнеса полностью подтверждается только в специальном законодательстве. Так, согласно норме п. 3 ст. 110 Закона о несостоятельности при продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на обозначения, индивидуализирующие должника, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, кроме прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам. Все трудовые договоры, действующие на дату продажи бизнеса, остаются в силе, а права и обязанности работодателя переходят к покупателю бизнеса.

13 стр., 6383 слов

Реорганизация предприятия

... производство и продажу продукции, товаров, выполнение работ, оказание услуг. Употребление термина "бизнес" вместо термина "деятельность" отражает специфику инвестиционной деятельности, являющейся базисом управления проектами и реструктуризации предприятий. Одним из ...

Часть предприятия может быть продана по правилам договора купли-продажи предприятия только после регистрации этой части как самостоятельного предприятия. Для этого необходимо присвоение данной части фирменного наименования, закрепление за ней средств индивидуализации товаров и услуг (товарных знаков, знаков обслуживания), передача ей клиентуры и т.д. И лишь благодаря этому она приобретет признаки самостоятельного предпринимательского дела — предприятия (бизнеса), оборотоспособного объекта гражданских прав.

Как правило, продавцом бизнеса может быть гражданин-предприниматель или юридическое лицо, которому бизнес принадлежит на праве собственности. При продаже имущественного комплекса, принадлежащего унитарному государственному или муниципальному предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, продавцом может быть только уполномоченный государственный орган, выступающий от имени соответствующего публичного образования как собственника продаваемого имущества, но не само унитарное предприятие.

Унитарное предприятие создается и существует как юридическое лицо, наделенное в силу указания закона (п. 1 ст. 113 ГК РФ) специальной правосубъектностью. При продаже недвижимого комплекса унитарное предприятие, владевшее им как юридическое лицо, лишается того имущества, которое послужило основанием для его особой правосубъектности. Следовательно, данное унитарное предприятие перестает существовать как юридическое лицо, не владеющее строительным комплексом, необходимым для достижения целей, для которых оно было создано. Порядок внесения записи о прекращении существования унитарного предприятия в государственный реестр юридических лиц определяется Правительством РФ (п. 5 ст. 27 Закона о приватизации государственного и муниципального имущества).

Покупателями компании могут быть граждане-предприниматели, юридические лица, государство, муниципалитеты. Помимо общих требований к покупателям предприятия, закрепленных в гражданском законодательстве, в законодательстве о приватизации и несостоятельности (банкротстве), могут устанавливаться и особые требования к ним.

1.2. Порядок заключения договора продажи предприятия

Перед заключением данного договора стороны должны провести так называемую аттестацию состава передаваемой компании, организовать аудит ее деятельности и оценить компанию как предприятие. На основании полученных результатов сторонами составляются и рассматриваются: акт инвентаризации; бухгалтерский баланс; заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия; перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 2 ст. 561 ГК РФ); документ об оценке предприятия[ [4] ].

Удостоверение состава продаваемого предприятия есть не что иное, как его полная инвентаризация (п. 1 ст. 561 ГК РФ).

18 стр., 8998 слов

Женский сайт по созданию бизнеса

... допустимый вид предпринимательской деятельности. Общая компетенция характерна для большинства коммерческих организаций, кроме унитарных предприятий и ип ... компетенции общего собрания. Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделённая правом собственности на закреплённое за ... основании учредительного договора с момента государственной регистрации которого оно и возникает как ЮЛ. Ведение ...

Инвентаризация выполняет ряд функций.

Во-первых, это проверка фактического наличия числящихся на балансе предприятия ценностей (материальных и нематериальных активов) и их сохранности, описание основных признаков и определение текущего состояния.

Во-вторых, это один из способов оценки состава предприятия. Инвентаризация должна проводиться по установленным правилам, а именно в соответствии с Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными приказом Министерства финансов РФ от 13 июня 1995 г. № 49.

Проведение инвентаризации — императивное требование закона. Инвентаризация должна быть полной, т.е. охватывать все имущество, все долги и права требования, включаемые в состав предприятия, даже те, которые не подлежат передаче покупателю в силу закона или по договоренности сторон (ст. 561 ГК РФ).

Инвентаризация является одной из основ для оценки бизнеса и может служить основанием для заявленных продавцом ценовых требований.

К инвентарной описи прилагается заключение независимого аудитора о составе и финансовом состоянии компании. Цель внешней аудиторской проверки двояка: во-первых, проверить соответствие (достоверность) финансовой отчетности установленным критериям, во-вторых, проверить законность совершенных хозяйственных операций. Аудиторская проверка подтверждает достоверность бухгалтерского баланса предприятия[ [5] ].

Оценка предприятия (бизнеса) при его продаже есть краеугольный камень данной сделки. Как экономическая операция оценка лежит вне правовой проблематики. Оценочная деятельность — это профессиональная деятельность, основанная на богатой теории результатов оценки недвижимости. Оценка бизнеса сложнее, чем оценка других типов недвижимости, поскольку на цену бизнеса влияет множество статических и динамических факторов.

Ценовая оговорка является обязательным условием договора купли-продажи компании. При отсутствии согласованного условия о цене в таком договоре он считается незаключенным (ст. 555 ГК РФ).

При определении цены фирмы учитывается не только стоимость составляющих ее объектов. Цена фирмы как бизнеса напрямую зависит от ее корпоративной репутации. Внешне она выражается в цене знаков индивидуализации, которая иногда может быть сравнима с ценой передаваемых материальных активов или даже значительно превышать ее.

Проведение инвентаризации, аудита, оценки бизнеса и других действий при подготовке к заключению договора купли-продажи требует значительных усилий и затрат со стороны сторон. Распределение ответственности и затрат на их выполнение должно основываться на соглашении сторон.

Договор купли-продажи бизнеса заключается в письменной форме путем составления документа, подписанного сторонами. К договору обязательно должны быть приложены: акт инвентаризации; бухгалтерский баланс; заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия; перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 1 ст. 560 ГК РФ).

При отсутствии любого из этих документов письменная форма договора будет считаться нарушенной. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность (п. 2 ст. 560 ГК РФ).

31 стр., 15161 слов

Система налогообложения предприятия малого бизнеса

... системы налогообложения предприятий малого бизнеса; Проанализировать влияние налогообложения на финансовые результаты организации малого бизнеса; Произвести оценку финансово-хозяйственной деятельности предприятия малого бизнеса (выбранного предприятия); Найти пути совершенствования системы налогообложения для предприятия малого бизнеса. Выпускная квалификационная работа состоит ...

Договор купли-продажи бизнеса подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Порядок регистрации прав на предприятие и сделок с ним определен ст. 22 Закона о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Глава 2. Исполнение договора продажи предприятия

Исполнение договора продажи предприятия можно свести к трем наиболее важным действиям сторон:

  • уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия;
  • передача предприятия продавцом покупателю;
  • выплата покупателем стоимости предприятия.

Уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия, по договоренности между сторонами осуществляется одной из них в порядке, предусмотренном ст. 562 ГК РФ. В частности, кредиторы должны быть уведомлены в письменной форме до передачи бизнеса от продавца покупателю. Следует иметь в виду, что в форме данного уведомления кредитору фактически предлагается передать долг от продавца бизнеса его покупателю. Поэтому в соответствии с п. 2 п. 1 ст. 389 и ст. 391 ГК РФ ответ кредитора будет считаться надлежащим образом оформленным, если ему придана письменная форма.

Кредитор, не уведомивший продавца или покупателя в письменной форме о своем согласии на передачу долга, имеет особые полномочия по защите своих прав. Так, в течение трех месяцев со дня получения уведомления он может потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части (п. 2 ст. 562 ГК РФ).

Этот трехмесячный срок по своей природе является сокращенным сроком давности.

Если должным образом проинформированный кредитор либо не информирует продавца, либо не декларирует какие-либо из перечисленных требований, то он будет считаться кредитором, который не согласился передать долг по обязательствам, включенным в бизнес, от продавца к покупатель. Следовательно, продавец предприятия остается стороной этих обязательств. Однако если обязательство будет исполнено покупателем предприятия с соблюдением требований нормы п. 1 ст. 313 ГК РФ, то кредитор будет обязан принять такое исполнение. Договор купли-продажи бизнеса может включать пункт, обязывающий покупателя выполнять обязательства, включенные в бизнес-структуру, перед кредиторами продавца. Но если кредитор не согласится с этим, то после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель будут нести солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам (п. 4 ст. 562 ГК РФ)[ [6] ].

В тех случаях, когда кредитор не был надлежащим образом уведомлен о продаже предприятия, он имеет право в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю, заявить одно из

а) о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении продавцом причиненных этим убытков;

15 стр., 7197 слов

Права и обязанности продавца и покупателя по договору купли-продажи

... на длительный срок, в продаваемой квартире могут проживать иные лица, помимо собственника. Таким образом, продавец должен предупредить покупателя о таких правах в момент заключения договора. Неисполнение этой обязанности дает покупателю право ...

  • б) о признании договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части.

Указанный годичный срок является исковым.

Предоставление законом кредитору предприятия, не уведомленному надлежащим образом о продаже предприятия, ничем не обусловленного права требования о признании всего договора продажи предприятия недействительным является примером чрезмерной защиты прав кредитора, создающей благоприятную основу для различных злоупотреблений со стороны заинтересованных в этом лиц и существенно снижает практическую значимость всего института договора продажи предприятия.

В соответствии с п. 1 ст. 563 ГК РФ передача предприятия должником осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности, по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты. Подготовка компании к передаче, включая подготовку и представление акта купли-продажи для подписки, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.

Компания считается проданной с момента подписания договора купли-продажи обеими сторонами. С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества в составе предприятия (ст. 563 ГК РФ).

В связи с переходом указанного риска на покупателя к нему также переходит право использовать входящее в предприятие имущество в коммерческих целях. Полученное в результате увеличение владения будет включено в переданный бизнес. Это логически вытекает из нормы п. 3 ст. 564 ГК РФ. Согласно ее предписаниям, если договором предусмотрено сохранение за продавцом прав собственности на переданное покупателю предприятие до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, то покупатель вправе распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено.

Из приведенной нормы видно, что цель приобретения предприятия, обычно не входящая в состав существенных условий договора, приобретает характер существенного условия, необходимого для договоров данного вида, если покупатель использует право ограниченного распоряжения переданным ему предприятием до государственной регистрации перехода права собственности на предприятие. В таких случаях определение целей приобретения бизнеса покупателем необходимо во избежание взаимных претензий сторон, а также для предотвращения возможного ущерба деловой репутации бизнеса.

Если какая-либо из сторон договора продажи предприятия уклоняется от подписания акта передачи предприятия, то это считается отказом соответственно продавца — от исполнения обязательства по передаче предприятия, а покупателя — от обязательства принять предприятие (п. 1 ст. 556 ГК РФ).

Как видите, нормы ГК РФ о передаче предприятия касаются только его материальной составляющей и, в основном, вещей, но не в полной мере влияют на передачу нематериального ядра предприятия. Поэтому полная передача предприятия как целостного имущественного комплекса невозможна без совершения продавцом и покупателем множества различных сделок, направленных на фактическое отчуждение отдельных элементов предприятия покупателю *(20) .

4 стр., 1655 слов

Договоры купли-продажи поставки как наиболее распространенные ...

... договоры. Целью моего реферата является рассмотреть договоры купли-продажи как наиболее распространенные правовые формы реализации товара. С этой целью в работе поставлены следующие задачи: дать общее понятие договора и охарактеризовать договор купли- продажи; ...

Очевидно, что исключительные права на средства индивидуализации предпринимателя, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания) могут быть переданы покупателю в форме уступки права по договорам, заключенным в соответствии с требованиями законодательства о товарных знаках и знаках обслуживания. Исключительные права на объекты творческой деятельности — только на основании договоров, заключенных в соответствии с требованиями авторского, патентного законодательства с завершением их государственной регистрации. Большой комплекс юридически значимых действий необходимо совершить сторонам договора продажи предприятия с целью перевода на покупателя прав на использование природных ресурсов[ [7] ].

После передачи бизнеса покупатель должен получить должность, которая позволит ему вести бизнес так же, как и продавец. Таким образом, обязательства продавца по передаче бизнеса не ограничиваются предоставлением совокупного права собственности на бизнес; Также предполагается, что покупатель будет внедрен в приобретаемый бизнес. Именно эта обязанность определяет видовое своеобразие договора купли-продажи предприятия, отличающее его от приобретения простой совокупности вещей или прав[ [8] ].

Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права. Если иное не предусмотрено договором продажи предприятия, право собственности на предприятие переходит к покупателю и подлежит государственной регистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю (п. 1, 2 ст. 564 ГК РФ).

Учитывая, что договор купли-продажи предприятия считается заключенным с момента его государственной регистрации, государственная регистрация перехода права собственности на предприятие должна осуществляться одновременно с ней. Исключением из этого правила может быть отложенная проводка такой передачи по контрактам, которые требуют от продавца сохранения права собственности на переданный бизнес покупателю до тех пор, пока не произойдет оплата бизнеса или другие обстоятельства. В то время как продавец сохраняет право собственности на бизнес, переданный покупателю, покупатель имеет активы и права, которые являются частью бизнеса в качестве собственника.

Глава 3. Ответственность сторон по договору продажи предприятия

Продажа бизнеса как бизнеса означает продажу комплекса недвижимости, элементарный состав которого подвержен динамическим изменениям в результате его использования в коммерческих целях. Такое использование неразрывно связано с множеством социальных проблем людей, работающих в этой компании, и затрагивает общественные интересы. Поэтому правила гражданского законодательства о последствиях недействительности сделок, правила об изменении или о расторжении договора купли-продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной или с обеих сторон, применяются к договору продажи предприятия, если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам.

Основные негативные последствия для продавца связаны с передачей предприятия с недостатками и предусмотрены ст. 565 ГК РФ.

Последствия передачи продавцом и принятия покупателем по передаточному акту предприятия, состав которого не соответствует предусмотренному договором продажи предприятия, в том числе в отношении качества переданного имущества, определяются на основании правил, предусмотренных ст. 460-462, 466, 469, 475, 479 ГК РФ, если иное не вытекает из договора или не предусмотрено законом. В случае когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе, покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях иных требований не предусмотрено договором продажи предприятия.

13 стр., 6079 слов

Комментарий ГК РФ

... или характера соответствующих прав или существа объекта гражданских прав. К продаже ценных бумаг ... предъявляются в Кодексе, например, к договорам энергоснабжения и продажи предприятий. Более того, ... как предмет договора; обязанность продавца передать товар покупателю; количество ... комментария выступят научные и практические работники, принимавшие непосредственное участие в подготовке Кодекса: ...

Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия.

Продавец в случае получения от покупателя уведомления о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или об отсутствии в этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедления заменить имущество ненадлежащего качества или передать покупателю недостающее имущество[ [9] ].

Здесь возникает вопрос о понятии надлежащего качества предприятия. Теоретически качество предприятия определяется двумя критериями: во-первых, надлежащим качеством имущества, составляющего в комплексе предприятие; во-вторых, пребыванием самого комплекса в состоянии, пригодном для целей использования, а именно для производства товаров или оказания услуг.

Надлежащее качество имущества, являющегося элементом состава предприятия, если в отношении него нет никаких особенных требований, оговоренных продавцом и покупателем, должно означать пригодность данного имущества для использования по своему назначению (п. 2 ст. 469 ГК РФ).

Второй критерий применим к предприятию в целом, т.е. касается всех вместе взятых материальных и нематериальных элементов предприятия.

Одним из сложнейших является вопрос о том, служат ли доходность (прибыльность) и объем товарооборота показателями качества предприятия. Теоретически они могут считаться таковыми только в случаях, когда соответствующие условия сформулированы сторонами в договоре продажи предприятия в форме специальной гарантии продавца[ [10] ].

В российском законодательстве отсутствуют нормы о запрещении конкурентных действий со стороны продавца имущественного комплекса. Такие запреты должны ограничиваться рамками соразмерности и необходимости и могут играть роль ограничительных условий в формировании стоимости бизнеса. Суть воздержания продавца предприятия от конкуренции с его покупателем заключается в обязанности продавца не способствовать переходу клиентов в свое новое дело или к конкурентам, а также не совершать действий, способных по иной причине уменьшить переданную клиентуру. Формирование правил о запрете конкурентных действий должно опираться на опыт стран со сложившимися традициями в сфере регулирования оборота предприятий.

Наиболее формального подхода к решению этого вопроса придерживается английское право: права отчуждателя гудвилл могут быть ограничены лишь включением в договор специальных положений, запрещающих конкурентную деятельность. И только если такой запрет учитывает характер отчуждаемого бизнеса (например, требуется не учреждать газету под тем же наименованием), ограничение может следовать и без особой о том оговорки в договоре.

Противоположная позиция отражена в итальянском законодательстве. Согласно прямому указанию Гражданского кодекса Италии (ст. 2557) продавец имущественного комплекса обязан в течение пяти лет после такого отчуждения не начинать нового предприятия, объект, местоположение или иное качество которого могли бы отвлечь клиентелу проданного предприятия.

Германская судебная практика позволяет говорить о том, что запрет конкуренции является недопустимым, если конкурентные действия продавца являются не более опасными для покупателя, чем аналогичная деятельность третьих лиц.

Заключение

Необходимо помнить, что присвоение предприятия в целом или в части может быть осуществлено путем использования иных правовых форм.

Здесь речь идет в первую очередь о таких формах реорганизации коммерческих юридических лиц, как слияние и присоединение.

При слиянии вновь созданное юридическое лицо, по сути, приобретает в собственность бывшие самостоятельными предприятия, собственники которых прекратили свое существование в результате слияния. Аналогичные последствия возникают и при присоединении одного юридического лица к другому. Но, в отличие от слияния, при присоединении собственником (приобретателем) увеличившегося предприятия становится юридическое лицо, поглотившее присоединенное предприятие, принадлежавшее юридическому лицу, прекратившему существование.

Присвоение части предприятия может быть осуществлено путем использования механизмов разделения юридического лица и выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц.

От приобретения предприятия в точном смысле слова необходимо отличать случаи установления хозяйственного господства над предприятием без приобретения права собственности на него. Здесь речь идет о так называемом приобретении прав участия. Оно может быть осуществлено путем приобретения акций акционерного общества или долей в уставном (складочном) капитале товариществ, обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и паев в кооперативах. В указанных случаях хозяйственное господство над предприятием возможно, если субъекты обладают необходимым количеством голосующих акций акционерного общества, необходимой долей в уставном (складочном) капитале товариществ, обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и необходимым количеством паев в уставном капитале кооператива.

Перечисленные формы приобретения предприятия используются на практике значительно чаще, чем договор продажи предприятия. Это вызвано различными причинами, в частности, сложностью и противоречивостью норм, регламентирующих договор продажи предприятия.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

[Электронный ресурс]//URL: https://urveda.ru/kursovaya/na-temu-dogovor-prodaji-predpriyatiya/

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 – м. 2006.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 26.01.1996. № 14-ФЗ (в ред. от 15. 06. 2006) – М., 2006.

3. Гражданское право / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М., 2004. Т. 2.

4. Гражданское право. Том 2 / Под ред. Е.А.Суханова. — М., 2003.

5. Гражданское право. Часть вторая: Учебник. /Под ред. Калпина А.Г., Масляева А.И. — М. 2003.

6. Гуев А.К. Постатейный комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации. — М., 2000.

7. Ем В.С. Договор продажи предприятия (научно-практический комментарий действующего законодательства)// Законодательство. 2005. № 6.

8. Ем В.С. Договор продажи недвижимости (научно-практический комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2005. № 10.

9. Жариков Ю.Г., Масевич М.Г. Недвижимое имущество: правовое регулирование. — М., 1997.

10. Комментарий части второй Гражданского кодекса РФ / Под ред. Брагинского М.И. — М., 1996.

11. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации. Части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. — М., 1998.

12. Телюкина М.В. Продажа предприятия в рамках внешнего управления. Проблемы нового правового регулирования //Законодательство. 2003. № 4.


[1] Гражданское право / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М., 2004. Т. 2. С. 121.

[2] Гуев А.К. Постатейный комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации. — М., 2000. С. 96.

[3] Ем В.С. Договор продажи предприятия (научно-практический комментарий действующего законодательства)// Законодательство. 2005. № 6. С. 54.

[4] Комментарий части второй Гражданского кодекса РФ / Под ред. Брагинского М.И. — М., 1996. С. 145.

[5] Телюкина М.В. Продажа предприятия в рамках внешнего управления. Проблемы нового правового регулирования //Законодательство. 2003. № 4. С. 4.

[6] Ем В.С. Договор продажи недвижимости (научно-практический комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2005. № 10. С. 84.

[7] Гражданское право. Том 2 / Под ред. Е.А.Суханова. — М., 2003. С. 214.

[8] Жариков Ю.Г., Масевич М.Г. Недвижимое имущество: правовое регулирование. — М., 1997. С. 21.

[9] Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации. Части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. — М., 1998. С. 93.

[10] Гражданское право. Часть вторая: Учебник. /Под ред. Калпина А.Г., Масляева А.И. — М. 2003. С. 87.