Беседа с доверителем и выработка правовой позиции по делу (стратегия и тактика участия). Формирование адвокатского досье

Реферат
Содержание скрыть

Беседа с доверителем и выработка правовой позиции по делу (стратегия и тактика участия).

Формирование адвокатского досье.

В рамках приёма и консультаций

Следует установить психологический контакт и доверительные отношения с клиентом.

Необходимо разъяснить клиенту его права и обязанности.

Одновременно следует проинформировать о правах и обязанностях других участников процесса.

В ходе подготовки к судебному разбирательству необходимо ознакомить клиента с правилами поведения участников процесса в зале судебного заседания.

Позиция по делу должна быть убедительной, основанной на фактах, подтвержденных относимыми и допустимыми доказательствами, и учитывающей совокупность норм, подлежащих применению при разрешении данного конкретного спора.

Этапы выработки правовой позиции по делу состоят из:

Первый этап, Второй этап, Третий этап, Четвертый этап

Пятый этап

Разработка позиции, представляет собой анализ действующего законодательства, и выработка стратегии применения законов, для наиболее качественной защиты прав клиента.

При формировании адвокатского досье рекомендуется соблюдать следующие технические правила:

  • записи делать только на одной стороне листа, оставлять большие поля для заметок, которые потом могут быть использованы в суде.

— в выписках из материалов дела указывать данные о томе и листах уг. дела, из которого они сделаны, дату составления документа, его краткое содержание. Если в документах имеются какие-либо дефекты или процессуальные нарушения (отсутствие необходимых реквизитов, дат, фамилий и т.п.), это также следует отразить в адвокатском производстве.

4. Заявление о возбуждении уг. дела и явка с повинной: форма и содержание.

Заявление о возбуждении уг. дела

  • «шапку» (в правом верхнем углу), где подробно указывается, кому адресовано заявление – орган исполнительной власти, с указанием полных данных начальника подразделения, и от кого данное заявление подается – ФИО в родительном падеже и адрес заявителя;
  • по центру бланка пишется слово «заявление» (обязательно с маленькой буквы), ниже «о возбуждении уг. дела» (необязательно);
  • излагается текст заявления – кратко и четко описываются случившие события и обстоятельства, обязательно вписываются свидетели, если они есть, излагаются требования и просьбы заявителя;
  • заявитель подтверждает, что он предупрежден о последствиях за ложный донос;
  • если есть приложения (доказательства), они перечисляются отдельным списком сразу после основного текста заявления;
  • в конце заявитель ставит свою подпись и дату составления заявления.

Вторым поводом для возбуждения уг. дела является явка с повинной (ст. 142 УПК).

9 стр., 4395 слов

Производство по делам о принудительной госпитализации гражданина ...

... в день принятия заявления медицинской организации к производству и возбуждения дела о недобровольной госпитализации. На практике ... отвечать на вопросы суда, озвучивать свою позицию по делу, в частности, возражать против госпитализации26.В статье ... лица в судебном рассмотрении дела о его недобровольной психиатрической госпитализации должен решаться следующим образом. Врачи-психиатры, которые ...

Заявление о явке с повинной может быть сделано как в письменном, так и в устном виде. Устное заявление принимается и заносится в протокол, который подписывается лицом, заявившим о явке с повинной, и должностным лицом, принявшим подобное заявление. В заявлении должно быть указано, когда, где и каким образом было совершено преступление, при каких обстоятельствах, каковы мотивы совершения преступления. Основным определяющим признаком явки с повинной является ее добровольность. Добровольность означает, что сообщение о преступлении сделано по инициативе лица, совершившего преступление, кроме того на лицо не оказывается давление со стороны правоохранительных органов.

5. Допустимость явки с повинной (ст. 142 УПК РФ) в качестве доказательства.

УПК РФ не содержит прямого указания на то, что явка с повинной допускается в качестве доказательства по уголовному делу. Между тем положение, согласно которому явка с повинной рассматривается правоприменительными органами в виде частного случая такого вида доказательства, как иные документы, является давно принятым на вооружение в науке и практике и не нуждается в отдельном обосновании.

В нем обращается внимание судов на необходимость выполнения требований ч. 2 ст. 50 Конституции РФ о том, что при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона, а также предписаний ст. 75 УПК РФ, в силу которой доказательства, полученные с нарушением уголовно-процессуального законодательства, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

В специальной литературе ведется активная научная полемика о допустимости доказательств. В этой связи следует выделить критерии, без рассмотрения которых вопрос о допустимости доказательств, в том числе явки с повинной, останется нераскрытым:

  • гарантированных Конституцией РФ и международно-правовыми актами прав человека и гражданина;

— установленного уголовно-процессуальным законодательством порядка собирания и закрепления доказательств (что подразумевает осуществление соответствующих полномочий надлежащим лицом или органом посредством производства действий, предусмотренных процессуальными нормами).

Среди прав человека и гражданина следует особо выделить закрепленное в ч. 1 ст. 51 Конституции РФ установление, согласно которому никто не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.

6. Участие адвоката в мероприятиях по проверке сообщения о преступлении.

Ч. 3 ст. 49 УПК РФ дополнена п. 6, согласно которому защитник участвует в уголовном деле с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ.

11 стр., 5055 слов

Основания и процессуальный порядок возбуждения уголовного дела

... принятие решения о возбуждении уголовного дела направлено на создание процессуальных условий для быстрого выявления преступления, полного и объективного расследования обстоятельств совершения преступления, доказывания виновности лица, совершившего преступление; решение о возбуждении уголовного дела, оформленное в ...

Эту формулировку в законе нельзя признать корректной, поскольку на этапе проверки сообщения о преступлении еще нет уг. дела, в котором участвует защитник. Имеется лишь подлежащая проверке информация о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении.

Отметим, что на этапе проверки сообщения о преступлении не предусмотрено обязательное участие защитника.

Адвокат при проверке сообщения о преступлении может быть предупрежден о неразглашении данных досудебного производства в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ. При необходимости безопасность участника досудебного производства обеспечивается в порядке, установленном частью девятой статьи 166 УПК РФ, в том числе при приеме сообщения о преступлении.

Основываясь на этом, Н.П. Ведищев анализирует проблемы участия адвоката при проверке сообщения о преступлении, связанные с несогласованностью и противоречивостью норм УПК РФ, только с позиции его участия в качестве защитника. Он предлагает заменить термин «услуги адвоката» на более корректную формулировку «помощь защитника».

7. Правовые возможности адвоката при отказе в принятии сообщения о преступлении, бездействии органов предварительного расследования и отказе в возбуждении уголовного дела.

В соответствии с частью 1 статьи 144 УПК РФ дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа обязаны принять, проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении и в пределах компетенции, установленной УПК, принять по нему решение в срок не позднее 3 суток со дня поступления указанного сообщения.

В соответствии с частью 5 статьи 144 УПК РФ отказ в приеме сообщения о преступлении может быть обжалован прокурору или в суд в порядке, установленном статьями 124 и 125 УПК РФ.

В соответствии с о статьей 148 УПК отказ в возбуждении уголовного дела может быть обжалован прокурору, руководителю следственного органа или в суд в порядке, установленном статьями 124 и 125 УПК.

Защитник наделен правом приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать с их рассмотрении судом.

Такие жалобы на действия (бездействие) сотрудников органов предварительного следствия могут направляться прокурору, руководителю следственного органа, в суд (ст.124, 125 УПК РФ), а также, исходя из смысла ст.39 УПК, начальнику следственного отдела. Судебная практика подтверждает, что лишение обвиняемого и его адвоката права на судебное обжалование действий следователя нарушает конституционные права на защиту.

В какой орган или какому должностному лицу направить жалобу, решает сам адвокат, при этом закон не содержит каких-либо ограничений возможности одновременно направить жалобы всем указанным должностным лицам.

При подаче жалобы в суд в порядке ст. 125 УПК РФ защитник вправе принимать участие в судебном заседании и приводить суду доказательства противоправных действий (бездействия) дознавателя, следователя, прокурора.

8. Решения, принимаемые в стадии возбуждения уголовного дела: виды и предъявляемые к ним требования

Согласно ч. 1. ст. 145 УК РФ по результатам рассмотрения сообщения о преступлении орган дознания, дознаватель, следователь, руководитель следственного органа принимает одно из следующих решений:

1) о возбуждении уголовного дела в порядке, предусмотренном ст. 146 УК РФ;

10 стр., 4563 слов

По предмету: « Уголовное право» : » Преступления, посягающие ...

... полевых работах, даже если эти преступления совершались невооруженными группами. После коллективизации сельского хозяйства и подавления сопротивления крестьянства уголовная ответственность за бандитизм стала применяться реже, т. к. уголовная преступность была ...

2) об отказе в возбуждении уголовного дела;

3) о передаче сообщения по подследственности, а по уголовным делам частного обвинения – в суд.

При наличии повода и основания, орган дознания, дознаватель, руководитель следственного органа, следователь в пределах компетенции, возбуждают уголовное дело, о чем выносится соответствующее постановление.

В постановлении о возбуждении уголовного дела указываются:

1) дата, время и место его вынесения;

2) кем оно вынесено;

3) повод и основание для возбуждения уголовного дела;

4) пункт, часть, статья Уголовного кодекса Российской Федерации, на основании которых возбуждается уголовное дело.

Основаниями и условиями для принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела являются следующие процессуальные ситуации:

1) наличие законного повода и отсутствие в поводе или материалах проверки сообщения о деянии с признаками преступления основания к возбуждению уголовного дела;

2) наличие законного повода и наличие в поводе или материалах его проверки не только оснований к возбуждению дела, но и обстоятельств, исключающих во всех случаях производство по уголовному делу.

Если уголовное дело направляется прокурору для определения подследственности, то об этом в постановлении о возбуждении уголовного дела делается соответствующая отметка.

9. Особенности возбуждения уголовного дела в отношении отдельных категорий лиц., Основания и порядок задержания подозреваемого в совершении преступления

Подозреваемый являетсяодним из участников уголовного судопроизводства. В соответствии с положениями статьи 46 УПК РФ одним из оснований признания лица подозреваемым является его задержание.

Основания

[Уголовно-процессуальный кодекс РФ] [Глава 12] [Статья 91]

1. Орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований:

1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

2) когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление;

3) когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

2. При наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

Порядок

[Уголовно-процессуальный кодекс РФ] [Глава 12] [Статья 92]

1. После доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные статьей 46 настоящего Кодекса.

2. В протоколе указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым.

5 стр., 2496 слов

Реферат особенности уголовного дела

... и мерами, связанными с уголовным преследованием, признаны не соответствующими Конституции РФ. Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, ...

3. О произведенном задержании орган дознания, дознаватель или следователь обязан сообщить прокурору в письменном виде в течение 12 часов с момента задержания подозреваемого.

4. Подозреваемый должен быть допрошен в соответствии с требованиями части второй статьи 46, статей 189 и 190 настоящего Кодекса. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов.

Участие адвоката в задержании:

1) Заключить соглашение о сотрудничестве и выдать ордер следователю об соглашении

2) Ознакомить подозреваемого и объяснить ему в чем он подозревается, мотивировать причину задержания

3) До допроса! Провести беседу с подозреваемым/обвиняемым

13.Участие адвоката в избрании мер процессуального принуждения, применяемых на основании судебного решения. Особенности участия адвоката – представителя потерпевшего в судебном заседании при избрании мер принуждения.

В соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции и на основании п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ каждое лицо, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы этого лица. Согласно п. 3 ч. 4 ст. 46, пп. 2 – 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ каждый подозреваемый имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента возбуждения в отношении его уголовного дела, с момента фактического задержания в случаях, предусмотренных ст. 91 и 92 УПК РФ либо в случае применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу, с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ, с момента объявления ему постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы, а также с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления. Каждый обвиняемый в силу указанной конституционной нормы и на основании п. 8 ч. 4 ст. 47 и п. 1 ч. 3 ст. 49 УПК РФ имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. При нарушении этого конституционного права все объяснения лица, в отношении которого проводилась проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, а также показания подозреваемого, обвиняемого и результаты следственных и иных процессуальных действий, произведенных с их участием, должны рассматриваться судами как доказательства, полученные с нарушением закона.

Особенности участия адвоката – представителя потерпевшего в судебном заседании при избрании мер принуждения.

Адвокат начинает участвовать в уголовном деле (ч.3 ст.49 УПК):

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (ст.172 УПК), за исключением нижеприведенных случаев, когда участие защитника начинается на более ранних этапах производства по уголовному делу;

58 стр., 28721 слов

Роль адвоката-защитника в уголовно-процессуальном доказывании

... адвокатской деятельности и адвокатуре РФ, расширившими полномочия защитника в доказывании на стадии досудебного производства. Теперь правом воспользоваться квалифицированной юридической помощью могут не только лица, в отношении которых начато уголовное ...

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица (ст. ст.146-147, 223 УПК; ст.318, ч.3 ст.319 УПК);

3) с момента фактического задержания (п.15 ст.5 УПК) лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

  • а) задержания при наличии одного из оснований, предусмотренных ст.91 УПК, органом дознания, следователем или прокурором лица по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы (п.11 ст.5 УПК, ст.91 УПК и ст.92 УПК);
  • б) применения к этому лицу меры пресечения в виде заключения под стражу на срок до 10 суток в соответствии со ст.100 УПК;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч.4 ст.49 УПК).

Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело (ч.2 ст.6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

Закон не ограничивает числа обвиняемых (подозреваемых), которых может защищать на дознании, предварительном следствии или в суде один защитник. Однако это не свидетельствует о наличии «беспредельной возможности защищать по одному делу любое число обвиняемых (подозреваемых)». Заключая соглашение с клиентом, адвокат должен оценивать объем и сложность дела, учитывать возможность возникновения противоречий у обвиняемых в будущем и т.п.

Адвокат или иное лицо, допускаемое к участию в производстве по уголовному делу в качестве защитника либо представителя по определению или постановлению суда, не могут исполнять в уголовном деле обязанности защитника или представителя при выявлении обстоятельств, указывающих на возможность оставления защищаемого или представляемого без должной защиты или юридической помощи.

Определение круга указанных обстоятельств обусловлено необходимостью исключить случаи возможной ориентации защитника или представителя на первоочередное либо одновременное удовлетворение в ходе производства по уголовному делу интересов, расходящихся с интересами подзащитного или представляемого.

Участие защитника или представителя в производстве по уголовному делу исключается независимо от того, когда ими оказывалась юридическая помощь лицам, интересы которых противоречат интересам защищаемого или представляемого лица, даже если оказание помощи осуществлялось до возбуждения уголовного дела.

При наличии обстоятельств, перечисленных в статье 72 УПК РФ, адвокат или иное лицо не вправе заключать соглашение об осуществлении защиты либо представительства. Защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

1) ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

9 стр., 4244 слов

Следственные действия (2)

... основания для производства именно этого следственного действия. Следственное действие осуществляется лицом, принявшим дело к производству, либо по его поручению. Протоколирование. Результаты и ход производства следственного действия оформляются протоколом. Без составления соответствующего протокола производство следственного действия бессмысленно. К ...

2) является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

3) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

Обнаружение подозреваемым, обвиняемым, а также потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком обстоятельств, исключающих участие адвоката или иного лица в качестве защитника либо представителя в уголовном деле, предполагает их отказ от оказания юридической помощи со стороны данного адвоката или данного лица. Такой отказ может быть заявлен как до, так и после заключения соглашения об осуществлении защиты или представительства и исключает необходимость принятия дознавателем, следователем, прокурором, судом решения об отводе.

Отвод защитника или представителя может состояться, если обстоятельства, исключающие их участие в производстве по уголовному делу, выявляются после принятия на себя адвокатом либо иным лицом процессуальных обязанностей по осуществлению защиты или представительства.

Принимая решение об отводе защитника или представителя, должностные лица, ведущие производство по уголовному делу, обязаны учитывать мнение соответственно подзащитного или представляемого лица. Если основания для отвода налицо, но вопреки установленным фактам подозреваемый, обвиняемый или потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик настаивают на продолжении выполнения их защитником либо представителем своих процессуальных обязанностей, следует руководствоваться требованиями закона, обязывающими дознавателя, следователя, прокурора, суд осуществить отвод.

В случае принятия решения об отводе защитника подозреваемому, обвиняемому обеспечивается право воспользоваться помощью другого защитника, а потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику предоставляется возможность привлечь к участию в уголовном деле другого представителя.

В процессе защиты своих прав и законных интересов потерпев­ший имеет возможность обжаловать действия (бездействие) и ре­шения дознавателей, следователей и прокуроров не только проку­рорам в порядке вышестоящей подчиненности, но также непосред­ственно в суд в порядке ст. 125 УПК РФ по принципу территори­альности. Поскольку у потерпевшего могут быть причины, заставляющие его беспокоиться о своей безопасности, ему не все равно, на свободе или под стражей находится обвиняемый. Именно реальные опасения потерпевшего за жизнь, здоровье и имущество свое и своих близких родственников должны стать основанием для его права и реальной возможности обжаловать в вышестоящий суд и решение суда первой инстанции о необходимости принятия реше­ния об избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу. Мнение потерпевшего по этому вопросу должно быть обязательно учтено с учетом конкретных обстоятельств дела, и не только дознавателем, следователем, прокурором, но и судами, которые заинтересованы в установлении гарантий безопас­ности участников уголовного процесса и в первую очередь безо­пасности самого потерпевшего.

4 стр., 1869 слов

Общие положения тактики следственного осмотра

... либо специальные условия. При производстве следственного осмотра следователь должен строго соблюдать требования законности, не допуская действий, унижающих достоинство или опасных ... неотложных следственных действий, в первую очередь осмотров. Глава 1. Значение следственного осмотра, подготовка к его проведению 1.1. Следственный осмотр. Понятие, виды, цели его проведения Следственный осмотр ...

14. Особенности применения мер процессуального принуждения к несовершеннолетним обвиняемым и отдельным категориям лиц.

К несовершеннолетнему обвиняемому, как и к обвиняемому, достигшему совершеннолетия, при производстве по уголовному делу по общему правилу может быть применена любая из предусмотренных законом мер процессуального принуждения, за исключением меры пресечения в виде наблюдения командования воинской части и такой меры принуждения, как временное отстранение от должности. Законодатель предусмотрел ряд особенностей применения к несовершеннолетних мер процессуального принуждения и установил специальную меру пресечения, действующую только в отношении несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых – присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым.

Избрание в качестве меры пресечения заключение под стражу, а также производство обыска, выемки и т.д. производятся в соответствии со ст. 448 УПК в порядке, установленном гл. 13 и 25 УПК.

Избрание в качестве меры пресечения заключение под стражу, а также производство обыска (за исключением задержания на месте преступления), выемки, наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, прослушивание телефонных и иных, переговоров в отношения лиц, обладающих процессуальным иммунитетом, производятся в соответствии со ст. 448 УПК в порядке, установленном гл. 13 и 25 УПК.

Судебное решение об избрании в отношении Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, Уполномоченного по правам человека в РФ в качестве меры пресечения заключения под стражу или о производстве обыска исполняется с согласия соответственно Совета Федерации или Государственной Думы.

Следственные и иные процессуальные действия, осуществляемые в соответствии с УПК не иначе как на основании судебного решения, в отношении депутатов, судей и других лиц, указанных в ст. 447 УПК, если уголовное дело в отношении него не было возбуждено или такое лицо не было привлечено в качестве обвиняемого, производятся в порядке, установленном ч. 1 ст. 448 УПК (см. 23.2), за исключением положений, предусматривающих получение согласия Совета Федерации, Государственной Думы, Конституционного Суда РФ, Высшей квалификационной коллегии судей РФ, квалификационной коллегии судей.

15. Отмена или изменение мер процессуального принуждения.

1. Мера пресечения отменяется, когда в ней отпадает необходимость, или изменяется на более строгую или более мягкую, когда изменяются основания для избрания меры пресечения, предусмотренные статьями 97 и 99 настоящего Кодекса.

1.1. Мера пресечения в виде заключения под стражу также изменяется на более мягкую при выявлении у подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления тяжелого заболевания, препятствующего его содержанию под стражей и удостоверенного медицинским заключением, вынесенным по результатам медицинского освидетельствования.Перечень тяжелых заболеваний, препятствующих содержанию под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, порядок их медицинского освидетельствования и форма медицинского заключения утверждаются Правительством Российской Федерации.

(часть 1.1 введена Федеральным законом от 29.12.2010 N 434-ФЗ)

2. Отмена или изменение меры пресечения производится по постановлению дознавателя, следователя или судьи либо по определению суда. (в ред. Федерального закона от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

3. Мера пресечения, избранная в ходе досудебного производства следователем с согласия руководителя следственного органа либо дознавателем с согласия прокурора, может быть отменена или изменена только с согласия этих лиц.

(часть третья в ред. Федерального закона от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

4. Утратил силу. – Федеральный закон от 04.07.2003 N 92-ФЗ

16. Общие правила производства следственных действий.

1. Следственные действия, предусмотренные статьями 178 частью третьей, 179, 182 и 183 настоящего Кодекса, производятся на основании постановления следователя.

(в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 58-ФЗ)

2. В случаях, предусмотренных пунктами 4 – 9, 11 и 12 части второй статьи 29 настоящего Кодекса, следственные действия производятся на основании судебного решения.

(в ред. Федерального закона от 01.07.2010 N 143-ФЗ)

3. Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.

4. При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц.

5. Следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, указанных вглавах 6 – 8 настоящего Кодекса, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждается об ответственности, предусмотренной статьями 307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации.

6. При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. Перед началом следственного действия следователь предупреждает лиц, участвующих в следственном действии, о применении технических средств.

(в ред. Федерального закона от 04.03.2013 N 23-ФЗ)

7. Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о чем делается соответствующая отметка в протоколе.

8. В ходе производства следственного действия ведется протокол в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса.

17. Фактические и правовые основания производства следственных действий.

Производство следственных действий – основной способ собирания доказательств по уголовному делу. От законности и обоснованности проведенных следственных действий зависит, будут ли собранные доказательства признаны допустимыми и использованы в доказывании. Законными и обоснованными могут быть признаны только те следственные действия, для производства которых имеются фактические основания.

Фактические основания проведения следственного действия – это данные, указывающие на возможность извлечения искомой информации из предусмотренных законом источников. Нормативная модель фактических оснований большинства следственных действий включает в себя три элемента: источник, из которого может быть извлечена искомая информация; цель следственного действия; фактические данные, обоснованно указывающие на возможность ее достижения. следственное действие может быть эффективно произведено лишь при наличии всех трех элементов, образующих его основания, а отсутствие хотя бы одного из них делает следственное действие необоснованным и незаконным.

Правовые основания проведения следственных действий – это наличие обязывающих или разрешающих норм УПК РФ о производстве конкретных следственных действий по уголовному делу с соблюдением указанных в уголовно – процессуальном законе процессуального порядка и условий их проведения. Эти нормы могут определять законность и обоснованность проводимого расследования по уголовному делу вообще, или системы следственных действий в целом, или конкретных следственных действий. Проведение следственных действий только при наличии соответствующих правовых и фактических оснований обеспечивает получение допустимых доказательств по уголовному делу. Правовые основания производства следственных действий определяют не только форму, но в еще большей степени содержание следственных действий. Следственные действия, существенно затрагивающие права и законные интересы участников уголовного судопроизводства, можно производить только с согласия прокурора и решения суда.

Правовым основанием производства следственных действий, является закрепление соответствующего следственного действия в УПК РФ. К следственным действиям относятся следующие 16 действий следователя: осмотр, эксгумация трупа, освидетельствование, следственный эксперимент, обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись телефонных и иных переговоров, допрос, очная ставка, предъявление для опознания, проверка показаний на месте, назначение и производство судебной экспертизы, получение образцов для сравнительного исследования, задержание подозреваемого, наложение ареста на имущество. Все указанные следственные действия могут быть классифицированы на:

  • следственные действия, установленный порядок проведения которых не требует вынесения следователем специального постановления;
  • следственные действия, порядок проведения которых требует вынесения следователем соответствующего постановления;
  • следственные действия, для производства которых необходимо не только постановление следователя, но и получение согласия прокурора и решения суда;
  • следственные действия, проводимые в исключительных случаях на основании постановления следователя, но без получения судебного решения с последующим уведомлением судьи и прокурора о произ-веденном следственном действии

В соответствии с действующим УПК РФ следователь не должен выносить соответствующее постановление о производстве таких следственных действий, как: осмотр, следственный эксперимент, допрос, очная ставка, предъявление для опознания и проверка показаний на месте.

18. Участники следственных действий. Лица участвующие при производстве следственного действия.

Следователь организует и осуществляет производство следственных действий по находящимся в его производстве уголовным делам. Они обязаны осуществлять возложенные на него полномочия в строгом соответствии с законом. Участники следственных действий, т. е. лица, привлекаемые к их производству, обязаны выполнять адресованные им предписания уголовно-процессуального закона и распоряжения следователя.

В соответствии ст. 38 УПК сотрудники органов дознания могут непосредственно производить следственные действия по письменному поручению следователя

Участие понятых обязательно при производстве нижеперечисленных следственных действий: осмотр, осмотр трупа, следственный эксперимент, обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка, контроль и запись переговоров, предъявление для опознания, проверка показаний на месте.

В силу ч. 1 ст. 168 УПК следователь вправе привлечь к участию в следственном действии специалиста.Специалистом является лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Участие специалиста оговорено в следующих случаях: при наложении ареста на имущество, осмотре трупа и его эксгумации , освидетельствовании, личном обыске, наложении ареста на почтово-телеграфные отправления. Специалистов можно привлекать и в ходе иных следственных или процессуальных действий.

Переводчик принимает участие в производстве следственного действия, если его участники не владеют языком, на котором ведется предварительное следствие. Лицо считается не владеющим языком, на котором ведется предварительное следствие, если оно не понимает или плохо понимает обычную разговорную речь, а также не умеет свободно объясняться на данном языке либо испытывает затруднения в понимании тех или иных терминов или обстоятельств, связанных с производством по делу.

19. Протокол следственного действия, подача на него замечаний.

[Уголовно-процессуальный кодекс РФ] [Глава 22] [Статья 166]

1. Протокол следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания.

2. Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств. При производстве следственного действия могут также применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись. Стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудио- и видеозаписи хранятся при уголовном деле.

3. В протоколе указываются:

1) место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;

2) должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

3) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.

4. В протоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии.

5. В протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств.

6. Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

7. Протокол подписывается следователем и лицами, участвовавшими в следственном действии.

8. К протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия, а также электронные носители информации, полученной или скопированной с других электронных носителей информации.

9. Постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности.

10. Протокол должен также содержать запись о разъяснении участникам следственных действий в соответствии с настоящим Кодексом их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия.

20. Участие адвоката в следственных действиях.

Как участник производства следственного действия адвокат вправе: задавать вопросы допрашиваемым; требовать применения научно-технических средств для фиксации хода и итогов следственного действия; ходатайствовать о занесении в протокол следственного действия тех или иных сведений; изложить в протоколе следственного действия свои замечания, требовать дополнения его; подписать протокол следственного действия. В силу ст. 167 УПК адвокат не вправе отказаться от подписания протокола следственного действия, но может изложить в нем свои замечания.

Если адвокат участвует в производстве следственного действия, для проведения которого установлен судебный порядок разрешения на это (ст. 165 УПК), защитник до начала такого следственного действия вправе потребовать от дознавателя или следователя ознакомить его с судебным решением, снять его ксерокопию, а при отсутствии – возражать против производства данного следственного действия. Особенно тогда, когда оно производится в отношении подозреваемого или обвиняемого, которого адвокат защищает.

К производству следственных действий адвокат должен подготовиться. В частности, решить, необходимо ли участие в следственном действии законных представителей подозреваемого, обвиняемого, специалиста, переводчика, с тем, чтобы заявить соответствующие ходатайства. Непременно обдумать, сформулировать и записать вопросы, которые предстоит задать соответствующим участникам следственного действия. Это относится и к такому из них, как допрос подозреваемого или обвиняемого. Повторный допрос последнего по тому же обвинению в случае отказа от дачи показаний допускается только по просьбе самого обвиняемого (ч. 4 ст. 173 УПК).

Адвокат должен помнить, что он выступает гарантом исполнения данного предписания и через него обвиняемый может передать такую просьбу дознавателю или следователю.

Цель участия адвоката в производстве следственных действий – выявление обстоятельств и доказательств, влияющих на решение вопроса о виновности подзащитного, квалификацию совершенного им деяния, вид и размер ответственности либо освобождения от нее. Собственно говоря, эта цель выражает общее направление доказывания, осуществляемого адвокатом по уголовному делу. Сохраняется оно и на завершающем этапе предварительного производства.

По окончании предварительного расследования адвокат вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов дела, в том числе с помощью технических средств, заявлять ходатайства, представлять доказательства, приносить жалобы на действия (бездействие) дознавателя, следователя, прокурора.

21. Формы использования адвокатом специальных знаний.

Эффективность использования адвокатом специальных знаний зависит от того, насколько результативно он участвует в назначении экспертиз, допросе эксперта, оценке заключения, обращении к специалисту за консультативной помощью. Это связано с тем, что экспертиза вообще является основной формой применения специальных знаний в уголовном процессе. Для продуктивной реализации возможностей экспертизы в интересах защиты адвокат должен быть в курсе новейших достижений криминалистики и других наук в области судебной экспертизы.

при постановке вопросов эксперту

Однако, в ч.1 ст. 58 УПК РФ, указывается, что специалист привлекается к участию в процессуальных действиях, в том числе для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, т.е., другими словами, для оказания помощи в назначении судебной экспертизы и разъяснении возможностей использования специальных знаний при исследовании доказательств.

Справочно-консультационная форма использования специальных знаний

Вообще, поскольку адвокат должен «честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами», перед заявлением ходатайства о назначении какой-либо судебной экспертизы следует посоветоваться со специалистом об экспертной перспективе планируемого исследования. Такая консультация позволит выяснить:

  • невозможность решения данного вопроса, например, из-за отсутствия экспертной методики. Назначение такой экспертизы будет только затягивать производство по делу;
  • объекты, имеющиеся в распоряжении адвоката непригодны для экспертного исследования, но это очевидно только лицу, обладающему специальными знаниями.

Специалист может указать защитнику на ошибки в собирании (обнаружении, фиксации, изъятии) объектов, могущих стать впоследствии вещественными доказательствами . Самостоятельно защитник, как правило, способен выявить только процессуальные нарушения. Ошибки могут быть связаны с неиспользованием технико-криминалистических средств и методов собирания тех или иных следов, особенно микрообъектов, а также с неправильным применением этих средств и методов.

Использование специальных знаний при анализе постановления о назначении экспертизы.

проанализировать вопросы, вынесенные на разрешение экспертизы

неверное определение рода или вида экспертизы

предоставление в распоряжение эксперта всех материалов уголовного дела

Все перечисленные выше ошибки могут привести к исключению из материалов дела постановления о назначении экспертизы, а, следовательно, и самого экспертного заключения.

Использование специальных знаний при анализе заключения судебной экспертизы.

Не останавливаясь на формальных процессуальных критериях оценки заключения эксперта, рассмотрим сущностные критерии его достоверности и правильности. Во-первых, оценке подлежит пригодность вещественных доказательств и образцов для проведения исследований и достаточность для того, чтобы дать заключение, которая определяется с точки зрения используемых методик экспертного исследования.

Далее оценивается научная обоснованность экспертной методики и правомерности ее применения в данном конкретном случае. Необходимость и возможность такой оценки декларируется процессуальным законодательством, но это для следователя, адвоката или судьи представляет собой практически неразрешимую задачу, поскольку они, не являются специалистами в той области знаний, к которой относится исследование. Сведения о рекомендуемой в данных условиях методике и возможных результатах ее применения адвокат получает из многочисленной справочной и методической литературы. Эта литература постоянно обновляется, а разработка и совершенствование научно-методического обеспечения экспертной практики приводит к тому, что новые методики зачастую противоречат ранее опубликованным. Методические указания, касающиеся производства экспертиз и выпускаемые разными ведомствами, нередко плохо согласуются. Апробация и внедрение методик пока еще недостаточно часто производятся на межведомственном уровне.

Обычно для разрешения сомнений назначается повторная комиссионная экспертиза. Однако при ее оценке могут возникнуть те же трудности. Часть сомнений можно разрешить в ходе допроса эксперта. Здесь весьма ценной может быть помощь других экспертов, которые могут быть допрошены в качестве специалистов, и разъясняют особенности и научную обоснованность той или иной методики.

Подозреваемый, обвиняемый (подсудимый), его защитник вправе присутствовать с разрешения следователя (суда) при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту (п. 5 ч. 1 ст. 198 УПК РФ), но не требовать разъяснений от эксперта. Право задавать вопросы эксперту они имеют только при его допросе в судебном заседании (ч.2 ст. 282 УПК).

22. Право адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Гарантии реализации данного права.

3. Адвокат вправе:

1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;

отыскание

По сути, законодательно закрепленное право адвоката собирать доказательства является правом на ведение им своего собственного расследования, но в рамках четко очерченного круга действий.

интересно сравнить положения статьи 86 УПК РФ с соответствующими положениями Федерального закона РФ от 26.04.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В части 3 статьи 5 указанного закона говорится, что адвокат вправе:

  • § собирать сведения, необходимые для оказания в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций;
  • § опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
  • § собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодателем Российской Федерации.

В двух Федеральных законах одна и та же по существу норма сформулирована в отношении прав различно: по УПК РФ защитник может собирать доказательства, а по Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат-защитник может собирать сведения, опрашивать лиц, собирать и предъявлять предметы и документы, которые могут быть признаны в дальнейшем доказательствами.

Казалось бы, в тех и других нормах речь идет об одном и том же – о передаче следователю или суду письменных документов и предметов, которыми располагает то или иное лицо, но доказательствами они становятся только после того, как следователь или суд их примет и решит приобщить к делу.

Ключевой нормой здесь выступает перечень доказательств, закрепленных в части 2 статьи 74 УПК РФ. В качестве доказательств в соответствии с данной статьей, допускаются: показания , обвиняемого; показания потерпевшего , свидетеля; заключение и показания эксперта; заключение и показание специалиста ; вещественные доказательства; протоколы следственных и судебных действий; иные документы.

Как видно, формулировка четкая и однозначная – только эти семь разновидностей процессуальной информации являются доказательствами . Среди них нет ни опросов лиц, ни предметов, документов, «собранных» адвокатом – защитником на основании статьи 86 УПК РФ. Если показания лиц, которые, как известно, появляются в деле только посредствам допросов, очных ставок, т.е. следственных действий, исключительное право на проведение которых имеют только специально уполномоченные органы уголовного преследования (статьи 21 УПК РФ).

Есть вещественные доказательства , которыми признаются предметы только в том случае, если они исследовались следователем и приобщены к делу его специальным постановлением (статья 81 УПК РФ).

Есть «иные документы», которые приобщаются к делу опять же по усмотрению следователя (статья 84 УПК РФ).

Итак, например, опрос лица защитником станет доказательством по делу лишь в том случае, если следователь путем следственного действия – допроса – получит от этого лица показания. Точно так же обстоит дело с другими процессуальными возможностями защитника по «собиранию» доказательств, предусмотренными статьей 86 УПК РФ.

Поэтому до признания представленных сведений, документов и предметов доказательствами они не имеют такого статуса. С этих позиций представляется спорной позиция законодателя о том, что защитник вправе собирать доказательства.

Пункт 3 части 3 статьи 86 УПК РФ дает адвокату право на истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организации, которые обязаны предоставить запрашиваемые документы или их копии. Однако следует учитывать и то, что необходимые ему сведения, составляющие, например, государственную, коммерческую или другую охраняемую законом тайну, едва ли будут ему предоставлены только лишь на основании составленного им запроса. В таких случаях адвокат должен заявить ходатайство об изъятии предлагаемых документов в рамках процессуальных действий, производить которые уполномочено должностное лицо органа предварительного расследования.

Следует также иметь в виду, что в УПК РФ срок исполнения запроса адвоката не указан, в связи с чем он фактически поставлен в зависимость от правил делопроизводства, действующих в той или иной организации, государственном органе.

Кроме того, практика показывает, что органы государственной власти, местного самоуправления и других организаций нередко игнорируют запросы адвокатов по истребованию документов. Никаких санкций за неисполнение запроса защитника в законе не установлено.

Гарантии реализации данного права: согласно части 3 статьи 123 Конституции РФ уголовное судопроизводство, в том числе и на досудебной стадии должно быть состязательным. Право адвоката самостоятельно собирать «свои» доказательства есть самое важное проявление состязательности процесса. Это право предусмотрено положениями части 3 статьи 86 УПК РФ. В соответствии с данным положением вправе собирать доказательства путем: получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны представлять запрашиваемые документы или их копии.+ФЗ об адвокатуре (ст.6)

23. Фальсификация доказательств по уголовному делу адвокатом.

уголовному делу

тяжком или об особо тяжком преступлении

То же самое в таблице:

Фальсификация

Уголовное дело

Уголовное дело о тяжком/ особо тяжком преступлении или фальсификация повлекшая тяжкие последствия

принудительными работами на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового

лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности

лишением свободы на срок до семи лет с лишением права занимать определенные должности

заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет .

оконченным с момента приобщения

«фальсификация

заключается в сознательном искажении представляемых доказательств

Фальсификация доказательств опасна, прежде всего, тем, что она может привести к вынесению ошибочного и тем самым незаконного приговора (решения) по делу.

с прямым умыслом

Целями фальсификации доказательств могут быть:

  • создание ложного алиби подзащитному, обвинение в совершении преступления другого лица, которое его не совершало;
  • направление следствия по ложному пути, затягивание расследования, его приостановление и т.п.;
  • смягчение уголовной ответственности и наказания подзащитного и др.

Способами

  • создание заведомо ложных следов совершения преступления и иных вещественных доказательств;
  • полная или частичная подделка документов-доказательств;
  • подмена, дублирование объектов;
  • частичное уничтожение объекта, его подделка с целью изменить внешний вид, фальсифицировать назначение;
  • подлог документов;
  • уничтожение или сокрытие вещественных доказательств и др.);
  • сокрытии (или искажении) протоколов допроса и т. д.

Не имеет значения, повлияли ли сфальсифицированные доказательства на содержание судебного решения или нет, состав преступления окончен с момента окончания деяния, т.е. фальсификации, а не с момента представления подложных доказательств органам расследования или суда.

24. Уголовно-процессуальное значение сведений, собранных адвокатом-защитником в результате опроса лица с его согласия.

Право адвоката опрашивать лиц с их согласия закреплено законодательно УПК РФ.

Несмотря на указанное в ч. 3 ст. 86 право защитника собирать доказательства, его содержательное раскрытие свидетельствует о том, что сведения, собираемые им, не имеют надлежащей процессуальной формы и в силу этого не могут иметь статуса доказательств. Указанные документы приобретают такой статус только после решения суда, прокурора, следователя, дознавателя о приобщении их к материалам дела.

Письменные объяснения, полученные в результате опроса, также могут быть представлены , дознавателю и в суд в качестве иных документов (ст. 84 УПК РФ).

Это, конечно, не исключает, а предполагает в дальнейшем допрос этих лиц как свидетелей, но не потому, что их объяснения не являлись доказательствами, а потому, что письменные объяснения есть не что иное, как производные доказательства . В силу же принципа непосредственности исследования доказательств при наличии доказательств производных необходимо стремиться к получению первоначальных доказательств, каковыми в данном случае будут являться устные показания тех лиц, которые ранее дали письменные объяснения.

Иногда некоторые следователи и судьи отказывают в приобщении к материалам дела письменных объяснений, полученных защитником, мотивируя это тем, что УПК РФ называет лишь такое действие как опрос лиц с их согласия (п. 2 ч. 3 ст. 86 УПК РФ), но ничего не упоминает о получении от тех же лиц письменных объяснений.

Подобная позиция неправомерна.

Во-первых, она не учитывает, что если закон предусмотрел какой-либо способ собирания доказательств, то он предполагает и то, что доказательственные сведения будут иметь соответствующую форму.

Во-вторых, согласно п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК РФ вправе использовать любые не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты, а значит, и письменные объяснения, ибо запрета на них ни УПК РФ, ни какой-либо другой закон не содержат. Что касается других доказательств (предметов и документов), полученных защитником и представленных им для рассмотрения в судебном разбирательстве, то по смыслу закона они (при условии их допустимости) также должны быть приобщены следователем (дознавателем) к материалам дела и направлены в суд наряду с доказательствами

Таким образом, право на собирание доказательств хотя и закреплено в УПК РФ, но реализация его на досудебных стадиях опосредована через соответствующих субъектов уголовного судопроизводства — дознавателя, следователя, прокурора , — поскольку именно на них возложена обязанность собирать доказательства путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных УПК РФ.

Право защитника на опрос лица с его согласия используется им в большинстве случаев в целях выявления потенциальных свидетелей, чьи показания могут содействовать защите, о допросе которых потом может быть заявлено ходатайство. Для защитника такой предварительный опрос имеет важное значение, поскольку позволяет до того, как заявить ходатайство о допросе того или иного лица в качестве свидетеля, убедиться, какие он намерен дать показания и не приведет ли его допрос к ухудшению положения подзащитного.

27. Роль адвоката при предъявлении обвинения

Обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого в присутствии адвоката, если он участвует в уголовном деле.

В том случае, если защитник не участвует в деле, следователь извещает обвиняемого о дне предъявления обвинения и разъясняет право самостоятельно пригласить защитника или ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем.

Предъявление обвинения не может быть совершено в отсутствие адвоката, если не последовало четкого и категорического отказа от него со стороны обвиняемого или участие защитника в данном деле обязательно по закону.

Поэтому защитник, участвующий при предъявлении обвинения, прежде всего сам должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона.

После объявления постановления о привлечении в качестве обвиняемого и разъяснения следователем сущности предъявленного обвинения защитник при необходимости может сам разъяснить обвиняемому сущность предъявленного обвинения в доступных и понятных ему выражениях. Это он может сделать в присутствии следователя или наедине с обвиняемым. Предпочтительнее второй вариант. Иногда следователи возражают против такого свидания адвоката с обвиняемым, ссылаясь на требование закона о немедленном производстве допроса после обвинения. После предъявления обвинения следователь обязан вручить обвиняемому и его защитнику копию постановления о привлечении данного лица в качестве обвиняемого.

Это позволит адвокату успешно разъяснить обвиняемому сущность предъявленного обвинения, выработать позицию защиты по уголовному делу и исключит возможность внесения в это постановление каких-то непредусмотренных своевременно исправлений и дополнений со стороны следователя.

28. Изменение и дополнение обвинения

Согласно статье 175 УПК, если в ходе предварительного следствия появятся основания для изменения предъявленного обвинения, следователь выносит новое постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого и предъявляет его обвиняемому в общем порядке.

Под обвинением в уголовном судопроизводстве понимается совокупность инкриминируемых фактов, содержащих состав одного преступления, квалифицируемого по одной статье УК, или идеальную совокупность составов преступлений, которые квалифицируются по нескольким статьям УК. Фактическую основу одного обвинения всегда образует однотипное деяние, единое событие, хотя для оценки его юридической сущности требуется применение не одной, а, может быть, нескольких норм уголовного права.

Все случаи изменения или дополнения ранее предъявленного обвинения можно разделить на две группы. 1) – заключается в том, что внесенные в обвинение изменения или дополнения ухудшают положение обвиняемого (более тяжкое обвинение), что выражается в увеличении числа вменяемых в вину эпизодов преступной деятельности, изменении квалификации преступления в сторону усиления ответственности, в присоединении к ранее предъявленному обвинению нового самостоятельного обвинения, в увеличении размера ущерба, причиненного преступлением.

2) – включает случаи, когда в предъявленном обвинении происходят определенные изменения в пользу обвиняемого, что может выражаться в:

  • отпадении целого самостоятельного обвинения;
  • отпадении одного или нескольких эпизодов продолжаемой преступной деятельности;
  • изменении квалификации путем исключения указания на какую-то одну статью УК или переквалификации на статью УК о менее тяжком преступлении;
  • изменении размера причиненного преступлением ущерба в сторону его уменьшения.

Предъявление нового обвинения необходимо и в тех случаях, когда оно улучшает положение обвиняемого, однако ограничиться частичным прекращением уголовного преследования не представляется возможным потому, что новое обвинение имеет новое содержание. Так, например, если в ходе дальнейшего расследования установлено, что преступлением причинен ущерб на меньшую сумму, чем та, которая вменялась в вину раньше, и вследствие этого квалификация преступления меняется в сторону, улучшающую положение обвиняемого, ограничиться прекращением уголовного преследования «в части одного лишнего миллиона» и переквалифицировать действия обвиняемого с части второй статьи 158 на часть первую той же статьи УК тоже было бы неправильно. Это лишает новое обвинение необходимой ясности и способно запутать суть изменения в глазах защищающейся стороны.

29. Роль адвоката при подаче ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Адвокат, обсуждая со своим подзащитным целесообразность заключения ДСоС, должен предупредить его о возможности такового решения прокурора, очевидно, презюмируя при этом, что окончательное решение о заявлении ходатайства о заключении соглашения, несомненно, принадлежит ему — подзащитному.

В качестве полноправного участника переговорного процесса о целесообразности для подзащитного заключения ДСоС, адвокат, думается нам, имеет право заявить ходатайство об его ознакомлении следователем с материалами, подтверждающими причастность его подзащитного к совершению инкриминируемого ему (естественно, в пределах, обеспечивающих соблюдение следственной тайны по всему делу).

При рассмотрении же уголовного дела в отношении лица, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, если говорить о том вкратце, роль защитника сводится к обоснованию перед судом фактов добровольного характера заключения такого соглашения и добросовестного выполнения подсудимым принятых в соответствии с ним на себя обязательств. Исходя из этого, защитник обязан обосновать возможность применения судом к своему подзащитному минимально возможного размера наказания (а в ряде случаев — и полного его освобождения подзащитного от уголовного наказания).

И в этой же связи: судебная практика заключения и реализации досудебных соглашений о сотрудничестве выявила еще одну (признаемся, нами ранее теоретически даже не предполагаемую) проблему.

Сущность ее состоит в определении процессуальных последствий отказа от досудебного соглашения о сотрудничестве лица, с которым оно заключено, в суде при рассмотрении выделенного в отношении данного обвиняемого в отдельное производство уголовного дела, в правовом механизме реагирования суда на данную ситуацию.

Проблемы участия адвоката в заключении и реализации досудебных соглашений о сотрудничестве со своим подзащитным повышенно актуальны и заслуживают дальнейших углубленных исследований: в данной статье ряд из них в силу их новизны обозначен во многом лишь в постановочном плане.

30. Основания и порядок приостановления предварительного расследования. Сроки приостановления следствия.

Статья 208. Основания, порядок и сроки приостановления предварительного следствия

[Уголовно-процессуальный кодекс РФ] [Глава 28] [Статья 208]

1. Предварительное следствие приостанавливается при наличии одного из следующих оснований:

1) лицо, подлежащее привлечению в качестве обвиняемого, не установлено;

2) подозреваемый или обвиняемый скрылся от следствия либо место его нахождения не установлено по иным причинам;

3) место нахождения подозреваемого или обвиняемого известно, однако реальная возможность его участия в уголовном деле отсутствует;

4) временное тяжелое заболевание подозреваемого или обвиняемого, удостоверенное медицинским заключением, препятствует его участию в следственных и иных процессуальных действиях.

2. О приостановлении предварительного следствия следователь выносит постановление, копию которого направляет прокурору.

3. Если по уголовному делу привлечено два или более обвиняемых, а основания для приостановления относятся не ко всем обвиняемым, то следователь вправе выделить в отдельное производство и приостановить уголовное дело в отношении отдельных обвиняемых.

4. По основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2 части первой настоящей статьи, предварительное следствие приостанавливается лишь по истечении его срока. По основаниям, предусмотренным пунктами 3 и 4 части первой настоящей статьи, предварительное следствие может быть приостановлено и до окончания его срока.

5. До приостановления предварительного следствия следователь выполняет все следственные действия, производство которых возможно в отсутствие подозреваемого или обвиняемого, и принимает меры по его розыску либо установлению лица, совершившего преступление.

32. Формы окончания предварительного расследования: сходство и различия.

Формы окончания предварительного расследования – это установленные УПК РФ процессуальные основания и порядок завершения предварительного следствия (расследования), обусловленные вынесением итоговых процессуальных решений, влекущих за собой различные правовые последствия.

Производство предварительного следствия может окончиться:

  • прекращением уг. дела и (или) уг. пре­следования;
  • направлением уг. дела с обвинительным заключе­нием прокурору;
  • путем составления обвинительного акта;
  • направлением уг.

дела прокурору с постановлени­ем о направлении уг. дела в суд для применения при­нудительной меры медицинского характера, а затем в суд.

Существует две формы окончания предварительного расследования: предварительное следствие и дознание. Между ними имеются сходство и различия:

  • Сходства заключаются в том, что они применительны к различным видам преступлений, выполняют одни и те же задачи;
  • при наличии признаков преступления они обязаны в пределах своей компетенции возбудить уголовное дело. Свою деятельность они осуществляют на основе УПК, соблюдают единую процессуальную форму в своей деятельности, т.е. единое правовое обеспечение;
  • Различия заключаются в том, что они являются не только разными органами, но и различными производственными действиями и полномочиями.

33. Прекращение уг. дела и/или уг. преследования: понятие, соотношение, порядок.

Понятие.

Соотношение.

Таким образом, прекращение уг. преследования не всегда вызывает прекращение уг. дела, поскольку в тех случаях, когда событие преступления имело место, лицо, его совершившее, подлежит установлению. С другой стороны, прекращение уг. дела в целом всегда порождает прекращение уг. преследование в отношении лица, наделенного процессуальным статусом подозреваемого или обвиняемого.

Порядок

Прекращение дела по большинству нереабилитирующих оснований допускается, как правило, с согласия обвиняемого (подозреваемого), которое целесообразно получить еще до вынесения постановления. Постановление о прекращении уг. дела по обстоятельствам, освобождающим от уголовной ответственности (ст. ст. 25, 26, 28, 427), вступает в силу после получения согласия руководителя следственного органа или прокурора.

В любом случае копия постановления о прекращении дела направляется прокурору.

34. Реабилитирующие и нереабилитирующие основания прекращения уголовного дела и/или уголовного преследования, их последствия

В юридической литературе и некоторых нормативных актах всю совокупность оснований для прекращения уголовного дела или уголовного преследования принято классифицировать на две группы – реабилитирующие основания и нереабилитирующие основания.

К первым из них относят основания, которые влекут полное восстановление репутации конкретного лица, поставленной под сомнение фактом привлечения к уголовной ответственности, и служат одной из гарантий возмещения вреда, причиненного незаконными решениями и действиями государственных органов и должностных лиц, осуществляющих производство по уголовным делам.

Реабилитирующими считаются:

  • отсутствие события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК);
  • отсутствие в деянии состава преступления (п. 2. ч. 1 ст. 24 УПК);
  • непричастность подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления (п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК).

К нереабилитирующим принято относить все остальные изложенные выше основания. Их особенностью является то, что при прекращении дела или преследования со ссылкой на многие из них должно учитываться мнение лица, привлекавшегося к уголовной ответственности. При его возражении производство по делу продолжается в обычном порядке. Это необходимо для того, чтобы оно имело возможность «идти до конца», отстаивая законными способами свое доброе имя. Нереабилитирующими основаниями являются такие, которые не снимают подозрения или обвинения, но освобождают от уголовной ответственности.

По нереабилитирующим основаниям возможность прекращения уголовного дела обусловливается тем обстоятельством, что в силу указанных в уголовном либо уголовно-процессуальном законе причин к установленному по делу правонарушителю не может быть применено уголовное преследование. Он либо освобождается от уголовной ответственности, либо становится невозможным фактическое привлечение его к ответственности в качестве обвиняемого.

35. Примирение сторон и деятельное раскаяние., Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (статья 75 УК РФ)

4. По смыслу части 1 статьи 75 УК РФ, освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием возможно при условии выполнения всех перечисленных в ней действий или тех из них, которые с учетом конкретных обстоятельств лицо имело объективную возможность совершить (например, задержание на месте преступления объективно исключает возможность явиться в правоохранительные органы с сообщением о совершенном преступлении, однако последующее способствование лицом раскрытию и расследованию преступления, возмещение им ущерба и (или) заглаживание вреда иным образом могут свидетельствовать о его деятельном раскаянии).

Судам следует иметь в виду, что деятельное раскаяние может влечь освобождение от уголовной ответственности только в том случае, когда лицо вследствие этого перестало быть общественно опасным. Разрешая вопрос об утрате лицом общественной опасности, необходимо учитывать всю совокупность обстоятельств, характеризующих поведение лица после совершения преступления, а также данные о его личности. При этом признание лицом своей вины без совершения действий, предусмотренных указанной нормой, не является деятельным раскаянием.

5. Условие освобождения от уголовной ответственности в виде способствования раскрытию и расследованию преступления следует считать выполненным, если лицо способствовало раскрытию и расследованию преступления, совершенного с его участием.

6. В части 1 статьи 75 УК РФ ущерб представляет собой имущественный вред, который может быть возмещен в натуре (в частности, предоставление имущества взамен утраченного, ремонт или исправление поврежденного имущества), в денежной форме (в частности, возмещение стоимости утраченного или поврежденного имущества, расходов на лечение) и т.д.

Под заглаживанием вреда для целей части 1 статьи 75 УК РФ следует понимать денежную компенсацию морального вреда, оказание какой-либо помощи потерпевшему, а также иные меры, направленные на восстановление нарушенных в результате преступления прав и законных интересов потерпевшего.

7. Освобождение от уголовной ответственности за преступление небольшой или средней тяжести в случаях, специально предусмотренных примечаниями к соответствующим статьям Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, производится по правилам, установленным такими примечаниями. При этом выполнения общих условий, предусмотренных частью 1 статьи 75 УК РФ, не требуется. / Невозможность применения примечания не исключает освобождение от уголовной ответственности по части 1 статьи 75 УК РФ, если лицом выполнены условия, установленные данной нормой, и вследствие этого оно перестало быть общественно опасным (например, может быть освобождено от уголовной ответственности лицо, совершившее преступление, предусмотренное частью 1 статьи 222 УК РФ, которое хотя и не сдало огнестрельное оружие в связи с его сбытом, но при этом явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию указанного преступления).

8.В тех случаях, когда условием освобождения от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к статье Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации является отсутствие в действиях лица иного состава преступления, судам следует иметь в виду, что применение примечания допускается и в случае совершения лицом совокупности преступлений (например, освобождению лица, добровольно прекратившего участие в незаконном вооруженном формировании и сдавшего оружие, от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к статье 208 УК РФ не препятствует привлечение его к ответственности за совершение убийства в составе незаконного вооруженного формирования).

Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим (статья 76 УК РФ)

9.В соответствии со статьей 76 УК РФ освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим возможно при выполнении двух условий: примирения лица, совершившего преступление, с потерпевшим и заглаживания причиненного ему вреда. При разрешении вопроса об освобождении от уголовной ответственности судам следует также учитывать конкретные обстоятельства уголовного дела, включая особенности и число объектов преступного посягательства, их приоритет, наличие свободно выраженного волеизъявления потерпевшего, изменение степени общественной опасности лица, совершившего преступление, после заглаживания вреда и примирения с потерпевшим, личность совершившего преступление, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

10. Под заглаживанием вреда для целей статьи 76 УК РФ следует понимать возмещение ущерба, а также иные меры, направленные на восстановление нарушенных в результате преступления прав и законных интересов потерпевшего. Способы заглаживания вреда, которые должны носить законный характер и не ущемлять права третьих лиц, а также размер его возмещения определяются потерпевшим.

11. Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители (часть 2 статьи 45 УПК РФ), имеющие те же процессуальные права, что и потерпевший (часть 3 статьи 45 УПК РФ).Разъяснить судам, что если мнение несовершеннолетнего потерпевшего по вопросу о примирении с обвиняемым и прекращении уголовного дела не совпадает с мнением его законного представителя, то основания для прекращения уголовного дела в связи с примирением сторон отсутствуют.

12. При рассмотрении вопроса о применении положений статьи 76 УК РФ к лицам, совершившим преступление, последствием которого явилась смерть пострадавшего, судам следует иметь в виду положения части 8 статьи 42 УПК РФ о переходе прав потерпевшего в таких случаях к одному из близких родственников погибшего. При этом необходимо учитывать, что положения указанной нормы не препятствуют признанию потерпевшими не одного, а нескольких лиц.

Поскольку уголовно-процессуальный закон не содержит каких-либо ограничений в процессуальных правах лиц, признанных потерпевшими в порядке, установленном частью 8 статьи 42 УПК РФ, примирение лица, совершившего пр-ие, с такими потерпевшими может служить основанием для освобождения его от уголовной ответственности.

13. В случае совершения преступления несколькими лицами от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим могут быть освобождены лишь те из них, кто примирился с потерпевшим и загладил причиненный ему вред. / Если в результате пр-ия пострадало несколько потерпевших (пример, лицо умышленно причинило средней тяжести вред здоровью двух лиц), то от примирения хотя бы с одним из них препятствует освобождению лица от уголовной ответственности на основании статьи 76 УК РФ за данное преступление.

37. Постановление о прекращении уголовного дела и /или уголовного преследования: содержание и форма.

Согласно ст. 24 УПК РФ уголовное дело подлежит прекращению по следующим основаниям:

  • отсутствие события преступления;
  • – отсутствие в деянии состава преступления;
  • – истечение сроков давности уголовного преследования;
  • – смерть подозреваемого или обвиняемого;
  • – отсутствие заявления потерпевшего;
  • – отсутствие заключения суда о наличии признаков состава преступления в действиях лица, в отношении которого установлен особый порядок производства по уголовному делу, либо отсутствие согласия Совета Федерации, Государственной Думы, Конституционного Суда РФ или квалификационной коллегии судей на возбуждение уголовного дела или привлечение в качестве обвиняемого лица, в отношении которого установлен особый порядок производства по уголовному делу. Непричастность подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления как основание прекращения уголовного преследования означает, что: – сам факт преступления имел место, он доказан;
  • – в деле имеется подозреваемый (ст. 46 УПК РФ) или обвиняемый (ст. 47 УПК РФ);
  • – установлено, что инкриминируемое преступление совершено не подозреваемым, не обвиняемым, а другим лицом.

Уголовное дело прекращается по постановлению следователя, копия которого направляется прокурору. В постановлении указываются: – дата и место его вынесения; – должность, фамилия, инициалы лица, его вынесшего; – пункт, часть, статья УК РФ, предусматривающие преступление, по признакам которого было возбуждено уголовное дело; – результаты предварительного следствия с указанием данных о лицах, в отношении которых осуществлялось уголовное преследование; – применявшиеся меры пресечения; – пункт, часть, статья УК РФ, на основании которых прекращаются уголовное дело и (или) уголовное преследование; – решение об отмене меры пресечения, а также наложения ареста на имущество, корреспонденцию, временного отстранения от должности, контроля и записи переговоров; – решение о вещественных доказательствах; – порядок обжалования данного постановления.

Постановление о прекращении уголовного дела представляет собой один из актов судопроизводства, путем вынесения которого обеспечивается решение задачи защиты личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения прав и свобод. Прекращая уголовное дело, следователь не только завершает производство в стадии предварительного расследования, но и предопределяет последствия всего производства по данному делу, а вместе с тем оберегает интересы лиц, в отношении которых велось уголовное преследование. В постановлении о прекращении уголовного дела, кроме того, решается целый ряд сопутствующих вопросов, представляющих существенное значение для обвиняемого, потерпевшего и других участников судопроизводства.

38. Окончание предварительного следствия с обвинительным заключением (актом).

1. Признав, что все следственные действия по уголовному делу произведены, а собранные доказательства достаточны для составления обвинительного заключения, следователь уведомляет об этом обвиняемого и разъясняет ему предусмотренное статьей 217 настоящего Кодекса право на ознакомление со всеми материалами уголовного дела как лично, так и с помощью защитника, законного представителя, о чем составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса. 2. Следователь уведомляет об окончании следственных действий защитника, законного представителя обвиняемого, если они участвуют в уголовном деле, а также потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей. 3. Если защитник, законный представитель обвиняемого или представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика по уважительным причинам не могут явиться для ознакомления с материалами уголовного дела в назначенное время, то следователь откладывает ознакомление на срок не более 5 суток. 4. В случае невозможности избранного обвиняемым защитника явиться для ознакомления с материалами уголовного дела следователь по истечении 5 суток вправе предложить обвиняемому избрать другого защитника или при наличии ходатайства обвиняемого принимает меры для явки другого защитника. Если обвиняемый отказывается от назначенного защитника, то следователь предъявляет ему материалы уголовного дела для ознакомления без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника в уголовном деле в соответствии со статьей 51 настоящего Кодекса является обязательным. 5. Если обвиняемый, не содержащийся под стражей, не является для ознакомления с материалами уголовного дела без уважительных причин, то следователь по истечении 5 суток со дня объявления об окончании следственных действий либо со дня окончания ознакомления с материалами уголовного дела иных участников уголовного судопроизводства, указанных в части второй настоящей статьи, составляет обвинительное заключение и направляет материалы уголовного дела прокурору.

39. Обвинительное заключение: сущность, содержание, вручение копий., Обвинительное заключение – это

описательной части

Копия О.з.

40. Окончание предварительного следствия в связи с признанием лица, привлекавшегося к уголовной ответственности, невменяемым. Статья 21. Невменяемость [Уголовный кодекс РФ] [Глава 4] [Статья 21]

1. Не подлежит уголовной ответственности лицо, которое во время совершения общественно опасного деяния находилось в состоянии невменяемости, то есть не могло осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими вследствие хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия либо иного болезненного состояния психики.

2. Лицу, совершившему предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние в состоянии невменяемости, судом могут быть назначены принудительные меры медицинского характера, предусмотренные настоящим Кодексом.

1. При производстве предварительного следствия и судебного разбирательства с учетом особенностей настоящего производства должны быть выяснены наряду с обстоятельствами, указанными в ст. 68 УПК, следующие обстоятельства:

1. время, место, способ и другие обстоятельства совершения общественно опасного деяния или преступления;

2. совершение общественно опасного деяния или преступления данным лицом;

3. наличие у лица, совершившего общественно опасное деяние или преступление, душевных заболеваний в прошлом, степень и характер душевного заболевания в момент совершения общественно опасного деяния и ко времени расследования дела;

4. поведение лица, совершившего общественно опасное деяние или преступление, как до его совершения, так и после;

5. характер и размер ущерба, причиненного общественно опасным деянием (ст. 404 УПК).

2. При производстве предварительного следствия по делам об общественно опасных деяниях невменяемых или преступлениях лиц, заболевших душевной болезнью после их совершения, обязательно направление этих лиц на судебно-психиатрическую экспертизу.

3. При невозможности в силу психического состояния участия лица, совершившего общественно опасное деяние, в производстве следственных действий следователь составляет об этом протокол (ст. 404 УПК).

4. По делам лиц, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, а также лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления, участие защитника обязательно (ст. 49 УПК).

41. Понятие жалобы, предъявляемые к ней требования. Субъекты и сроки обжалования. Предмет обжалования.

Жалоба

лица, которые имеют право подать жалобу.

письменной,

структуру:

Обжалованию подлежат действия (бездействия) и решения органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора, судьи, суда. В праве на обжалование у уголовном судопроизводстве реализуется право, записанное в ч. 2 ст. 46 Конституции РФ. Поэтому право на обжалование процессуальных действий (бездействий) и решений отнесено в УПК к принципам уголовного судопроизводства (ст. 19).

42. Лица, органы, уполномоченные на рассмотрение жалоб. Рассмотрение жалоб прокурором и руководителем следственного органа

Жалобы могут рассматривать: прокурор, начальник органа дознания, руководитель следственного органа, суд

Право на обжалование процессуальных действий и решений органов и должностных лиц, осуществляющих производство по уголовному делу, является одним из конституционных принципов уголовного судопроизводства (ст. 46 Конституции, ст. 19 УПК).

Процедура обжалования в уголовном судопроизводстве имеет свои особенности, которые изложены в гл. 16 УПК.

Субъектами рассмотрения жалоб в уголовном процессе являются суд, руководитель следственного органа и прокурор, осуществляющий надзор за процессуальной деятельностью органов предварительного расследования. Поэтому особенности процедуры обжалования в уголовном процессе в полной мере распространяются и на прокурора.

Эти особенности сводятся к следующему.

1. Специфичен предмет обжалования: действия, бездействие и решения органов и лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство (орган дознания, дознаватель, начальник подразделения дознания, следователь, руководитель следственного органа, нижестоящий прокурор).

2. Субъектами права обжалования являются:

  • а) участники уголовного судопроизводства, в том числе и лица, осуществляющие уголовное судопроизводство (например, следователь может обжаловать с согласия руководителя следственного органа вышестоящему прокурору решение надзирающего прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела);
  • б) иные лица, чьи интересы затрагиваются в результате производимых процессуальных решений (например, гражданин, в жилище которого произведен обыск, сопровождавшийся не вызываемым необходимостью повреждением имущества).

3. Прокурор в пределах своих полномочий рассматривает и разрешает любые действия (бездействие) и решения должностных лиц, уполномоченных возбуждать уголовные дела и проводить их расследование. Не могут быть объектом прокурорского рассмотрения лишь те действия и решения, которые были осуществлены на основании судебного решения.

4. Специфичен порядок рассмотрения и разрешения жалоб. Он установлен уголовно-процессуальным законом. Поэтому при рассмотрении и разрешении жалоб используются сугубо процессуальные методы.

Так, устная жалоба должна оформляться протоколом. Если жалоба заявлена при производстве следственного действия, то она заносится в протокол соответствующего следственного действия.

Жалоба передается непосредственно прокурору. Но может быть передана через дознавателя, следователя, администрацию места содержания под стражей. К жалобе податель ее вправе приложить материалы и документы в обоснование изложенных в ней доводов и просьб.

Подача жалобы, как правило, не приостанавливает производство обжалуемых действий или решений, если это не найдет нужным сделать сам дознаватель, следователь, прокурор.

Жалоба, адресованная прокурору, рассматривается им лично. Он проводит ее проверку – при этом вправе получить необходимые объяснения от должностных лиц, чьи действия и решения обжалуются, требовать представления необходимых документов, материалов и иных сведений.

Сокращен срок рассмотрения жалобы – трое суток. В исключительных случаях она может быть рассмотрена в срок до 10 суток, если ее разрешение связано с истребованием дополнительных материалов либо принятием иных мер. О рассмотрении жалобы в срок свыше трех суток заявитель извещается.

По результатам рассмотрения жалобы прокурор в пределах своей компетенции вправе самостоятельно отменить обжалуемое решение либо потребовать его отмены уполномоченным на то лицам.

Решение прокурора (положительное или отрицательное) оформляется мотивированным постановлением. Заявитель должен быть незамедлительно уведомлен о принятом решении по его жалобе и дальнейшем порядке его обжалования. По просьбе заявителя ему выдается копия постановления прокурора.

Статья 124. УПК

1. Прокурор, руководитель следственного органа рассматривает жалобу в течение 3 суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до 10 суток, о чем извещается заявитель.

2. По результатам рассмотрения жалобы прокурор, руководитель следственного органа выносит постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении.

2.1. В случае удовлетворения жалобы, поданной в соответствии с настоящего Кодекса, в постановлении должны быть указаны процессуальные действия, осуществляемые для ускорения рассмотрения дела, и сроки их осуществления.

3. Заявитель должен быть незамедлительно уведомлен о решении, принятом по жалобе, и дальнейшем порядке его обжалования.

4. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, дознаватель, следователь вправе обжаловать действия (бездействие) и решения прокурора или руководителя следственного органа соответственно вышестоящему прокурору или руководителю вышестоящего следственного органа.

43. Судебный порядок рассмотрения жалоб

В судебном порядке обжалуются постановления дознавателя, следователя, прокурора:

  • об отказе в возбуждении уголовного дела;

— о прекращении уголовного дела, а также иные их решения и действия (бездействие), которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию. Такие действия и решения могут быть обжалованы в районный суд по месту производства предварительного расследования. Жалоба в суд может быть подана заявителем непосредственно либо его защитником, законным представителем или представителем. Также жалоба может быть подана через дознавателя, следователя или прокурора. Подозреваемый или обвиняемый, находящийся под стражей, может подать жалобу через администрацию места содержания под стражей.

Судья, получив жалобу, должен проверить законность и обоснованность обжалуемых действий (бездействия) и решений дознавателя, следователя, прокурора. Такая проверка осуществляется не позднее 5 суток со дня поступления жалобы в судебном заседании с участием заявителя и его защитника, законного представителя или представителя, если они участвуют в уголовном деле, иных лиц, чьи интересы непосредственно затрагиваются обжалуемым действием (бездействием) или решением, а также с участием прокурора. Неявка лиц, своевременно извещенных о времени рассмотрения жалобы и не настаивающих на ее рассмотрении с их участием, не является препятствием для рассмотрения жалобы судом.

В начале судебного заседания судья объявляет, какая жалоба подлежит рассмотрению, представляется явившимся в судебное заседание лицам, разъясняет их права и обязанности. Затем заявитель, если он участвует в судебном заседании, обосновывает жалобу, после чего заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица. Заявителю предоставляется возможность выступить с репликой.

По результатам рассмотрения жалобы судья выносит одно из следующих постановлений:

  • о признании действия (бездействия) или решения соответствующего должностного лица незаконным или необоснованным и о его обязанности устранить допущенное нарушение;
  • об оставлении жалобы без удовлетворения.

    44.

Понятие ходатайства, предъявляемые к нему требования.

Ходат. – это любое обращение одной из сторон участвующих в деле, оно составляется для того чтобы обратить внимание суда на процессуальные нарушения, допущенные ответчиком. Напомним, что согласно новому Гражданско-процессуальному кодексу РФ ходатайство подаётся в письменной форме, однако письменно его можно оформить и после устного заявления.

Ходат. могут затрагивать любые вопросы, находящиеся в пределах компетенции должностного лица, к которому они обращены. Право заявления ходатайств означает обязанность их рассмотрения компетентными органами и должностными лицами, независимо от формы заявления. Удовлетворению во всех случаях подлежат ходат., если обстоятельства, для установления которых они заявлены, могут иметь значение для уголовного или гражданского дела.

Право заявлять ходат. предоставлено:

  • подозреваемому, обвиняемому, их законным представителям, защитнику, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, их представителям, прокурору, общественному обвинителю (общественному защитнику) – в уголовном процессе;

— истцу, ответчику, третьим лицам, заявителю и другим участникам процесса, их представителям, прокурору, уполномоченным органов государственного управления, профсоюзов, других организаций, а также отдельным гражданам, обратившимся в суд за защитой прав и охраняемых законом интересов других лиц, – в гражданском процессе.

— Ходат. об опротестовании в порядке надзора приговоров, решений, определений и постановлений суда, вступивших в законную силу, могут быть поданы любым физическим лицом или организацией. Осужденные вправе ходатайствовать о помиловании. Такое ходатайство может быть также подано в отношении положительно характеризующихся осужденных администрацией исправительного учреждения.

Какой-либо общей формы – бланка ходатайства не существует: ходатайство всегда составляется применительно к конкретной ситуации. Общие рекомендации.

  • Наличие вводной части со всеми данными суда и лиц, участвующих в деле.
  • Далее указываются обстоятельства дела, которые необходимо доказать или разъяснить.

— После чего излагается суть ходатайства и высказывается просьба стороны суду. Например, приобщить документы к материалам дела, которые доказывают те или иные обстоятельства, либо назначить почерковедческую экспертизу для установления подлинности подписи на документе и т.п.

— В конце, при наличии, указывается перечень документов, прилагаемых к ходатайству. В этом случае количество ходатайств вместе с приложениями должно равняться количеству лиц, участвующих в деле.

45. Порядок заявления ходатайств, сроки их рассмотрения

1. Ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением обвиняемый заявляет в присутствии защитника. Если защитник не приглашен самим подсудимым, его законным представителем или по их поручению другими лицами, то участие защитника в данном случае должен обеспечить суд.

2. Обвиняемый вправе заявить ходатайство:

1) в момент ознакомления с материалами уголовного дела, о чем делается соответствующая запись в протоколе ознакомления с материалами уголовного дела в соответствии с частью второй статьи 218 настоящего Кодекса;

2) на предварительном слушании, когда оно является обязательным в соответствии со статьей 229 настоящего Кодекса.

Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3 суток со дня его заявления.

В отдельных случаях отечественный законодатель устанавливает сокращенные или увеличенные сроки рассмотрения и разрешения заявленных ходатайств. В основном сокращенные или увеличенные сроки касаются рассмотрения и разрешения ходатайств, заявленных должностными лицами органов предварительного расследования. Так, ходатайство об избрании задержанному в качестве меры пресечения заключения под стражу должно быть рассмотрено и разрешено судьей районного суда в течение восьми часов с момента поступления материалов в суд (ст. 108 УПК РФ).

Ходатайство о производстве следственного действия с разрешения суда подлежит рассмотрению и разрешению не позднее 24 часов с момента его поступления в суд (ст. 165 УПК РФ).

При эᴛᴏм ходатайство о продлении срока содержания обвиняемого под стражей сверх предельного срока его содержания судья суда областного звена обязан рассмотреть не позднее пяти суᴛᴏк со дня его получения (ст. 109 УПК РФ).