На первый взгляд отношения в сфере займа и кредита могут показаться довольно схожими. И заем, и кредит предполагают финансовые взаимоотношения сторон и связаны с передачей денег. Кроме того, оба этих термина объединяет одна и та же глава 42 «Заем и кредит» Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК).
Однако, несмотря на кажущееся сходство, кредитный договор является всего лишь разновидностью договора займа и оба эти договора существенно отличаются друг от друга.
Правовое регулирование.
Нацбанка РБ
Таким образом, сформулируем первое отличие — отношения по договору займа регулируются только гражданским законодательством, а по кредитному договору — как гражданским законодательством, так и банковским.
Характеристика договоров.
Из приведенных выше определений следует, что договор займа является реальным договором, так как считается заключенным с момента передачи денег. Кредитный же договор является консенсуальным. Он считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным его условиям.
Момент вступления договора в силу является вторым отличием договора займа от кредитного договора, которое порождает разные правовые последствия.
В договоре займа передача денег является действием, порождающим сам договор займа. Поэтому при отсутствии факта передачи денег договор считается незаключенным и потребовать выдачи займа нет никаких правовых оснований, даже если заем был обещан. Нельзя также привлечь к гражданско-правовой ответственности за непредоставление займа. Использование конструкции предварительного договора в данном случае также не поможет: договор займа все равно будет считаться заключенным именно после передачи денег.
Предоставление кредита представляет собой исполнение банком его договорной обязанности, так как обязательство банка по предоставлению кредита возникает с момента заключения кредитного договора либо с момента наступления обстоятельства, определенного кредитным договором, если он заключен с отлагательным условием (п. 12 Инструкции).
Поэтому в случае невыдачи суммы кредита кредитный договор все равно считается заключенным и заемщик вправе требовать выдачи кредита на условиях, предусмотренных договором.
В отношении возможности потребовать выдачи кредита следует сделать следующую оговорку. После заключения кредитного договора банк имеет законное право отказаться от исполнения своих обязательств по договору (т.е. от кредитования) в случае, если кредитополучатель не исполнил условие о целевом использовании кредита (часть вторая ст. 141 и часть четвертая ст. 144 БК).
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРОВ ЗАЙМА И КРЕДИТА
... Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3301. 10. О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: федер. закон от ... ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей при заключении кредитных договоров: информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 ...
Отказ от кредитования по мотиву нецелевого использования кредита в первую очередь касается кредитования в виде кредитной линии.
После заключения кредитного договора кредитополучатель вправе, если иное не предусмотрено кредитным договором, отказаться от получения кредита в полной сумме или ее части путем простого уведомления банка, но только до установленного в договоре срока предоставления кредита (ст. 142 БК).
В случае отказа от кредита после указанного срока возможны как минимум два варианта последствий. Если срок предоставления кредита наступил, но банк кредит так и не предоставил, то кредитополучатель вправе заявить исковое требование о расторжении договора в одностороннем порядке по признаку существенного нарушения договора (п. 2 ст.420 ГК).
Если же кредит выдан банком в установленный срок, то отказ от кредита может быть признан необоснованным, что может повлечь взыскание убытков, причиненных таким отказом.
Что касается договора займа, то с момента передачи денег он считается заключенным и отказаться от полученного займа можно только на общих условиях, а именно:
- — расторгнув договор по соглашению сторон (п. 1 ст.420 ГК);
- — расторгнув договор через суд в одностороннем порядке при его существенном нарушении другой стороной или в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором (п. 2 ст.420 ГК);
- — отказавшись от исполнения договора полностью или частично, если такой отказ предусмотрен договором займа (п. 3 ст.420 ГК).
Договор займа является односторонним договором. Кредитный договор является двусторонним, и в нем участвуют, с одной стороны, банк или небанковская кредитно-финансовая организация, а с другой стороны, юридическое или физическое лицо — кредитополучатель.
В этом заключается третье отличие рассматриваемых выше видов договоров.
Субъекты договора [https:// , 22].
В отношении займа никаких ограничений нет. Заем вправе выдать любое юридическое лицо, в т. ч. банк (некоммерческая организация — если это необходимо для ее уставных целей, соответствует этим целям и отвечает предмету ее деятельности — п. 3 ст.46 ГК).
Выдать кредит вправе только уполномоченный банк или небанковская кредитно-финансовая организация, зарегистрированные в Национальном банке, т. е. специальные субъекты права. При этом для выдачи кредита необходимо иметь лицензию на банковскую деятельность, предусматривающую право на осуществление банковской операции по размещению привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности (ст. 14 БК).
Субъектный состав является четвертым отличием договора займа от кредитного договора.
Существенные условия договора.
Согласно п. 1 ст.402 ГК первым существенным условием договора является предмет договора. В кредитном договоре и договоре займа он определяется по-разному. Предмет договора в договоре займа — это любые вещи, определяемые родовыми признаками, в т. ч. деньги, в кредитном договоре — это только денежные средства. Также можно отметить принципиальные отличия в источниках денежных средств, используемых для займа и кредита.
Учет денежных средств и операций в иностранной валюте
... ценные бумаги. Займы, полученные и выданные организацией в иностранной валюте, подлежат пересчету независимо от срока займов. Пересчет стоимости денежных знаков в кассе организации и средств на счетах в банках или иных кредитных учреждениях, выраженных в иностранной валюте, может производиться, ...
В ст. 8 и 14 БК определено, что кредитование как банковская операция представляет собой размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности. Эти же статьи кодекса привлеченными денежными средствами называют депозиты юридических и физических лиц. На первый взгляд именно эти денежные средства и должны являться источником кредитования. Однако использование выражения «размещение от своего имени и за свой счет» дает основание полагать, что источником кредитования может также выступать собственный капитал банка. Кроме того, на основании ст. 197 БК банк имеет право пользоваться временно свободными денежными средствами на текущих (расчетных) счетах клиентов с уплатой процентов в размере и порядке, определяемых договором текущего банковского счета (ст. 204 БК).
Применяемую на практике классификацию источников денежных средств, используемых для кредитования, следует признать достаточно условной, так как остаток безналичных денежных средств на корреспондентском счете банка обезличен, поскольку представляет собой запись по счету. В отношении источников денежных средств для займа ситуация несколько иная. Во-первых, в качестве займа может выступать денежная сумма, зачисленная на счет именно как заем. На это будет указывать назначение платежа в платежном поручении. Во-вторых, займом признаются случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товара (хотя ст. 770 ГК называет эти случаи коммерческим займом, на него распространяются все общие правила о займе).
Что касается иных существенных условий, то для договора займа ГК их не устанавливает. Для кредитного договора ст. 140 БК определен специальный перечень следующих существенных условий:
- о сумме кредита с указанием валюты кредита.
Нацбанка РБ
- — перечисление белорусских рублей со счетов по учету кредитов в оплату приобретаемой иностранной валюты;
- — перечисление иностранной валюты со счетов по учету кредитов при ее продаже (конверсии);
- — о сроке и порядке предоставления и возврата кредита.
Срок предоставления кредита может быть определен сторонами в виде конкретной календарной даты (встречается реже) или в виде определенного количества дней после предоставления в банк определенных документов или совершения клиентом определенных действий (наиболее распространенный вариант).
Срок предоставления займа, как правило, связывается с определенной датой. Предоставление кредита осуществляется в соответствии с условиями кредитного договора либо путем перечисления банком денежных средств на счет кредитополучателя, либо путем перечисления банком денежных средств в оплату расчетных документов, представленных кредитополучателем, либо путем использования денежных средств в соответствии с указаниями кредитополучателя. Порядок возврата кредита, как правило, представляет собой согласованный сторонами график платежей:
- о размере процентов за пользование кредитом и порядке их уплаты, а также о размере платы за пользование кредитом и порядке ее внесения, если обязанность ее внесения предусмотрена кредитным договором.
Обязательное условие о процентах указывает на то, что договор кредита всегда является возмездным. По договору займа займодавец также имеет право на получение процентов с заемщика, если иное не предусмотрено законодательством или договором (ст. 762 ГК).
Аудит операций с денежными средствами
... 8) Выражение мнения о достоверности отчетности в части учета денежных средств. 1.2. Аудит учета денежных средств в кассах организации Аудиторская проверка кассовых операций является ... оформления операций по кассе; оценка полноты и своевременности оприходования денежных средств; анализ правильности списания денежных средств в расход; проверка соблюдения кассовой дисциплины; выяснение правильности ...
Иными словами, договор займа может быть как возмездным, так и безвозмездным.
Кредитополучатель, не возвративший кредит в срок, обязан до его полного возврата уплачивать проценты за пользование кредитом в повышенном размере, определенном в договоре, если иной размер не предусмотрен законодательством (часть четвертая ст. 145 БК).
Правило об уплате повышенных процентов характерно, как правило, для кредитных договоров:
- — о целях кредитования, если кредитный договор предусматривает предоставление кредита под гарантию Правительства или местного исполнительного и распорядительного органа;
- — о способе обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору.
Исполнение обязательств как по кредитному договору, так и по договору займа может обеспечиваться способами, предусмотренными законодательством или договором. Исполнение обязательств по кредитному договору может быть обеспечено дополнительными способами в силу специфики банковской деятельности, в частности гарантийным депозитом денег, залогом имущественных прав (требований), вытекающих из договора банковского вклада (депозита), банковского счета и др.:
- об ответственности кредитодателя и кредитополучателя.
от 21.01.2004
Отдельный интерес представляют собой так называемые повышенные проценты, т. е. проценты в повышенном размере, уплачиваемые лицом, не погасившим кредит в срок (часть пятая ст. 145 БК).
Аналогичное повышение процентов может быть предусмотрено также в договоре займа. Согласно п. 15 постановления Пленума № 1 в тех случаях, когда в договоре займа либо в кредитном договоре установлено увеличение размера процентов в связи с просрочкой уплаты долга, размер ставки, на которую увеличена плата за пользование займом, следует считать иным размером процентов, установленных договором в соответствии с п. 1 ст.366 ГК.
На сумму несвоевременно уплаченных процентов за пользование заемными средствами, когда они подлежат уплате до срока возврата основной суммы займа, проценты на основании ст. 366 ГК не начисляются, если иное прямо не предусмотрено законодательством или договором:
- иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Содержание существенных условий договора — пятое отличие займа от кредита.
Таким образом, кредитный договор и договор займа, несмотря на экономическое и правовое сходство, имеют существенные различия, которые важно знать в случае практического применения каждого из указанных договоров.
