Бакалаврской работы: «Адвокат – как представитель потерпевшего в уголовном процессе»

метки: Адвокат, Уголовный, Процесс, Потерпевший, Право, Деятельность, Адвокатура, Защитник

На протяжении многих веков преступность сопровождалась развитием общества, а ее причины, такие как ужесточение и распространенность, объясняется биологической склонностью людей к насилию, человеческой жадностью и не признание законов, социальными противоречиями в обществе. Поэтому эффективная борьба с преступностью невозможна без гарантии прав личности, которая вовлечена в уголовное судопроизводство. Осуждение невиновного лица, помимо причинения ему незаслуженных физических и моральных страданий, приводит к тому, что действительный виновник остается безнаказанным и нередко продолжает свою преступную деятельность. Целью моей дипломной работы является рассмотрение прав и обязанностей потерпевшего, а также прав и обязанностей адвоката- как представителя потерпевшего. Отразить понятие адвоката, и потерпевшего, и понятие адвокатская деятельность. Данная тема заинтересовала меня тем, что я сама сталкивалась с такой проблемой, когда самостоятельно не могла защитить не свои права, не права своих родственников. А при поддержке адвоката дело выглядит совсем другим образом: тебя никто не оскорбляет, не унижает, и считаются с твоими правами, которую зачастую нарушаются. Выбирая тему: «Адвокат- как представитель потерпевшего в Российском уголовном процессе» были использованы труды ученых юристов, таких как Гаврилов С.Н., Бойков А.Д., Н.И.

Капинус. Особенно хочется отметить английского адвоката и теоретика адвокатского искусства Р.Гарриса, а также российского юриста 19 века Е.В. Васьковского, на которого ссылаются практически все авторы, использованной мной литературы. Также использовались нормативные акты, такие как: Конституция РФ, в соответствии с которой, в демократическом правовом государстве человек, его права и свободы являются высшей ценностью (ст.2 Конституции РФ); федеральный закон «об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», уголовный- процессуальный кодекс РФ и комментарии к уголовному кодексу. Признание, соблюдение и защита прав и свобод граждан входит в обязанность государства. На страже законности и правопорядка стоят суд, прокуратура, правоохранительные органы государства и различные общественные организации. В числе их в Конституции РФ названа и адвокатура (ст.72 Конституции РФ).

В Конституции РФ закреплено положения о том, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, помощь оказывается бесплатно (ст.48 Конституции РФ).

Законность и правопорядок… Эти слова мы так часто слышим в последнее время по радио и телевиденью, читаем о них на страницах газет. И действительно, как основа нормальной жизни общества и его членов – законность, то есть безусловное и неукоснительное соблюдение правовых предписаний, являющиеся важнейшим составным элементом правового государства. Всеобщее соблюдение законов, является проявлением зрелости общества, признаком его стабильности и, как следствие, благополучие и процветание. Цели и задачи, которые стоят перед адвокатами и их объединениями, определяются объективной необходимостью профессиональной защиты естественных и благоприятных прав граждан и юридических лиц. Поэтому можно сказать, что цели и задачи, стоящие перед адвокатурой, ставят не сами адвокаты, а общество. Адвокатура, удовлетворяя запросы общества, обеспечивает его дальнейшее поступательное развитие. Следовательно, можно утверждать, что развитие самого общества, не возможно без самостоятельной и независимой адвокатуры. Российский юрист Е.В. Васьковский в конце 19 века писал: « и в уголовном и в гражданском процессе правозаступник действует в качестве уполномоченного общества и в его интересах. Только признание адвокатов уполномоченными представителями общества, а не наемными пособниками частных лиц, дает адвокатуре право на существование, и только с этой точки зрения может быть доказана ее необходимость»1.

Обеспечение прав потерпевшего в уголовном процессе

... участником уголовного судопроизводства и приобретает соответствующие права и обязанности. В уголовном праве фигура потерпевшего появляется объективно, в результате совершения преступления. Признание лица потерпевшим в уголовном процессе - определенный этап, наступающий в зависимости от совокупности собранных по делу доказательств. В уголовно ...

Адвокатура занимает важное место в системе правоохранительных органов и организаций. Однако она не является правоохранительным органом, так как у адвоката нет полномочий по принуждению за соблюдением чьих –либо прав, он действуют на принципиально иной основе: он – защитник, т.е. защищает. Защита нужна для того, чтобы не допустить следственных и судебных ошибок особого рода: привлечение к уголовной ответственности, придания суду и осуждения невиновного, либо осуждение виновного по закону, предусматривающему ответственность за более тяжкое преступление, чем в действительности им совершенное или назначения чрезмерно сурового наказания, а также в других случаях.

Устранение таких ошибок, является прерогативой должностных лиц и органов, ответственных за производство по уголовному делу, либо осуществляющих надзорные полномочия. Задача же защитника, состоит в том, чтобы своими ходатайствами, жалобами, возражениями, объяснениями обращать внимание компетентных должностных лиц на допущенные следственные и судебные ошибки и требовать их устранение.

Адвокаты способствуют устранению ошибок по конкретному делу, улучшения стиля работы правоохранительных органов.

Обеспечение охраны общества от преступных посягательств согласуется с задачей охраны чести, достоинства, свободы и неприкосновенности интересов личности. Именно поэтому одним из важнейших конституционных принципов является гарантированное право на защиту, позволяющее лицу, права которого нарушены, как самостоятельно, так и с Цит. По кН.: Смирнова Адвокатура: учебное пособие. –СПб: Изд-во Михайлова В.А.,2002. С.7-8 помощью защитника доказывать свою невинность, либо отстаивать нарушенные права. Права потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняется законом, которая обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба. Каждый имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (бездействием) органов государственной власти или их должностными лицами. Правовыми основами организации и деятельности адвокатуры в РФ являются: 1) Конституция РФ, в частности статьями 2; 15; 17-19;45-52;72; 118-129; 2) ФЗ «об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»; 3) Уголовно-процессуальный кодекс РФ; 4) Гражданский- процессуальный кодекс РФ; 5) Арбитражный – процессуальный кодекс РФ; 6) кодекс об административных нарушениях РФ; 7) другие законодательные акты, относящиеся к организации и деятельности суда, прокуратуры, органов дознания и предварительного следствия, которые дополняют или изменяют нормы действующих законов в той или иной мере закрепляют вопросы участия адвокатов в сферах предварительного расследования, прокурорского надзора и деятельности судов.

Правоохранительная деятельность. Характеристика органов, ее осуществляющих

... Круг государственных и негосударственных органов, выполняющих правоохранительные функции Признаки правоохранительного органа: 1) правовая регламентация его статуса и деятельности; 2) стоящие перед ним задачи — защита (охрана, обеспечение) прав, свобод и законных ...

К нормативным источникам, регламентирующим порядок организации и деятельности адвокатуры (адвокатов), следует отнести и соответствующие указы Президента Российской Федерации, Постановления Правительства. Адвокатура представляет собой особый, неподдающийся четкой классификации общественный институт, соединяющий в себе различные черты профессиональной, общественной, корпоративной организации. Его функционирование, безусловно, требует особого нормативного регулирования, учитывающего специфику профессиональной правозащитной деятельности. Вот почему необходимо раскрыть специфику деятельности адвокатуры, и ее организационно — правовую структуру и порядок оказания юридической помощи населению.

Глава 1. ИСТОРИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ РАЗВИТИЯ

АДВОКАТУРЫ В РОССИЙСКОМ УГОЛОНОМ ПРАВЕ

Зарождение основных функций адвокатуры – судебного представительства и правозаступничества. Первоначально в судопроизводстве действовал принцип «личной явки», при котором сторона была обязана явиться в суд. Поскольку многие причины (например, болезнь, физические недостатки, возраст, расстояние) не позволяли прибыть лично в суд, явиться в суд мог представитель стороны. Основным фактором появления правозаступничества было то, что с постепенным осложнением общественных отношений и права тяжущиеся, не обладающие специальной подготовкой, становятся уже не в состоянии самостоятельно вести дела, и вынуждены обращаться к специалистам в области права. Возникновение правозаступничества и судебного представительства во многом предопределялось наличием процессуальных средств, которые могли обеспечить условия для существования этих функций. Состязательная (обвинительная) форма борьбы сторон выросла из тех методов разрешения конфликтов, которые существовали еще в эпоху родоплеменных отношений. Среди таких форм было «поле» (судебный поединок).

«Поле», как форма судебной борьбы, предполагало участие в поединке не только самих сторон, но и наймитов – лиц, которых стороны нанимали в место себя для участия в поединке. По существу эти профессиональные фигуры выполняли функцию судебных представителей. Данный институт был закреплен в Псковской и Новгородской судных грамотах. Однако, если исходить из того, что «поле» существовало и во времена более ранние, то тогда могло существовать и судебное представительство. Основываясь на результатах исследований мировой истории адвокатуры, Е.В. Васьковский сделал ряд следующих выводов общего характера:

1. Хотя адвокатура не возникает одновременно с судом, тем не менее

зародыши правозаступничества появляются на самых низких

ступенях юридического развития;

2. Первыми правозаступниками служили лица, связанные с

тяжущимися какими-либо отношениями ( родственники, друзья или

Институт судебного представительства в гражданском процессе

... представительства, последовательное развитие этого института в России; рассмотреть актуальные проблемы участия представителя в гражданском процессе; раскрыть запреты и ограничения законного представительства ... другие. Структура дипломной работы определена кругом ... присяжных поверенных. Присяжные поверенные в ... Дело о преобразовании судебной части. Т. XVI. Цит. по: Гессен И. В. История русской адвокатуры. ...

соседи);

3. Особый класс адвокатов, т.е. лиц, всецело посветивших себя

правозаступничеству и занимающихся им, как профессией, возник

только на более высокой ступени развития юридического строя, как

обычное право, живущее в сознании народа, заменяется писанным

законом, и когда знание этого закона перестает быть доступных для

всех и каждого;

4. Даже в тех странах, где существует особый класс адвокатов на

начальных этапах развития адвокатуры и еще нельзя найти никаких

следов организации профессии;

5. Письменный и тайный процесс крайний неблагоприятный для

развития адвокатуры2.

Впервые о судебном представительстве упоминается в законодательных актах 15 века – в Псковской и Новгородской судных грамотах.

По Псковской судной грамоте поверенных могли использовать только женщины, дети, монахи и монахини, дряхлые старики и глухие.

Обязанности поверенных не могли исполнить те, кто был облечен властью. Такое положение, вероятно, было введено потому, что указанные лица, в случае выполнения ими обязанностей поверенных, могли бы иметь влияние на суд. Исключение составляли те случае, когда посадник выступал в суде, как церковный староста.

По делам о землях, принадлежавших церкви, поверенными могли быть только определенные лица – церковные староста. Гаврилов С.Н. Адвокатура в РФ: Учебное пособие. М.: юриспруденция, 2000.- ст. 288 По Новгородской судной грамоте поверенного мог иметь всякий. Стороны, в случае наличия у них представителей в судебном процессе, должны были иметь дело только с ними. В соответствии с ст. 36 Судебника 1497 года, в случае, если истец или ответчик сами не явились в суд, то они имели право прислать вместо себя поверенных. Статья 13 Судебника 1550 года содержало не только право сторон иметь поверенных (стряпчих и поручников), но и устанавливала определенные правила для проведения поединка. Так, участвовать в поединке имели право только представители сторон. Лицам, присутствовавшим на суде, вмешательство запрещалось под угрозой тюремного заключения. Соборное уложение 1649 года также упоминает институт поверенных. Статья 108 главы 10-й определяло, что в случае, если истец или ответчик заболеет, и сам не сможет явиться в суд, то должен пригласить вместо себя поверенного. Таким образом, институт судебного представительства и правозаступничества в рассматриваемый период получил законодательное закрепление и развитие. Первоначальный путь для развития представительства был расчищен двумя институтами: родственного представительства и представительства юридических лиц. Семья в период древнего общественного строя концентрировалась в лице отца семейства, который отвечал за своих сородичей перед судом. Принцип «личной явки» не мог быть соблюден и в отношении юридических лиц. Так, например, по делам церковных приходов и монастырей выступали их представители ( например, церковные старосты, настоятели монастырей или монахи, сведущие в законах).

И в том и другом случае, как правило, это не было наемным представительством. Постепенно из родственного представительства и представительства юридических лиц возникает наемное представительно. По Псковской и Новгородской судным грамотам обязанности судебных представителей, кроме родственников тяжущихся, могли исполнять все правоспособные граждане за исключением тех, кто состоял на службе и был облечен властью. Первый класс лиц составляли так называемые естественные представители, а второй – «наемные». Именно из класса наемных и создавался институт профессиональных поверенных (пособников и наймитов).

Судебное представительство в гражданском процессе

... произнесение речей, но и квалифицированный разбор дела, дача юридических советов. В современных правоотношениях институт судебного представительства играет большую роль. В связи с тем, что в гражданском процессе бремя доказывания ложится на сами стороны ...

Судебники 1497 и 1550 года, а так же Соборное уложение 1649 года, институт наемных поверенных упоминают уже как существующий. Таким образом, возможно сделать вывод о том, что институт наемных (профессиональных) ходатаев появился не позднее времени Псковской и Новгородской судных грамот. Под термином «наймит» подразумеваются, прежде всего, разорившиеся крестьяне и посадские, беглые холопы и др., нанимавшиеся на работы и находившиеся в личной зависимости от нанимателя. Однако этим термином обозначались и лица, которые учувствовали в поединке, как наемные борцы. Наймиты выполняли не только функцию судебного представителя (заменяли лицо в процессе), но и правозаступника, поскольку участвуя в судебной процедуре они проявляли свое умение биться, фактически реализуя функцию правозаступника. Круг лиц, занимавшихся профессиональным «хождением по чужим делам». Основную группу профессиональных ходатаев составляли чиновники. Небольшое жалование, получаемое чиновниками, особенно низших чинов, с одной стороны, и возможность заниматься ходатайством по чужим делам одновременно со службой, — с другой, влекло значительную часть этой категории лиц занимается ведение чужих дел. Такие занятия, как правило, были во вред основной службе и поэтому законодательством устанавливались различного рода ограничения для приватной адвокатуры чиновников. Не меньшую группу, чем действующие чиновники, в числе профессиональных ходатаев составляли и отставные чиновники. Ушедшие со службы, но обладающие определенными знаниями делопроизводства, административной и судебной системы, а также желая иметь доход, многие из таких лиц брались за ведение чужих дел. При этом, деятельность ходатая представлялась для многих более заманчивой и выгодной, чем государственная служба. Хождением по делам в крестьянской среде занимались те, кто специально на это уполномочивался или те, кто обладал определенной степенью грамотности и удобным для такой деятельности положением. В отдельных случаях в качестве ходатаев выступали монахи и монахини. Но это, в основном, касалось судебных споров монастырей, в которых те состояли. Таким образом, ходатайством по чужим делам, занимались действительно многие, притом, что запреты были малоэффективны, а официально институт профессиональных ходатаев не признавался государством. Адвокатура, как «профессиональное ябедничество». В середине 18 века « ябеда» стало обычным обиходным словом, имевшим 2 значения: 1) «прошение, поданное в суд или другое правительственное учреждение», а так же « Судебное дело», «процесс» и 2) «крючкотворство», « сутяжничество», «клевета». Приемы, применявшиеся ябедником при ведении дела, определялись еще и как «ябеднические извороты».

В процессе своей деятельности ябедники « не хотя чужое отдать, из одного в другое Вышнее Судебное место, на неправое решение, прося, переносят, и хитро сплетаемыми происками делают тем бесконечными»3.

Меры законодательного характера, направленные на устранение ябедничества. Как явление, несомненно, вредное для судопроизводства, ябедничество требовало определенных действий от законодателя, направленных на его устранение.

Адвокатура России: прошлое и настоящее

... истории развития российской адвокатуры помогает понять многие аспекты ее прошлой деятельности, ... составлению бумаг, заключалась запутать дело, затянуть его рассмотрение, воздействуя ... Уставы 20 ноября 1864 года, состоящие из четырех ... рефератов и докладов. Глава I. Возникновение и развитие адвокатуры в дореформенной России в XIX веке. Судебная реформа §1. Зарождение адвокатуры Появление адвокатуры ...

Условно меры, направленные по устранению ябедничества, можно подразделить на несколько категорий.

Необходимо отметить, что, осуществляя борьбу с ябедничеством, законодатель боролся и с институтами профессионального правозаступничества и судебного представительства.

1. Меры запретительного характера. Такого роды меры заключались в

запрете определенным категориям лиц осуществлять судебное

представительство, то есть заниматься профессиональным хождением

по делам.

Запрет распространялся на малолетних, удельных крестьян по делам

крестьян их ведомства, духовных особ, монахов и монахинь,

чиновников и некоторые другие категории лиц.

Хождение по чужим делам запрещалось фискалам, монахиням,

архиерейским и монастырским стряпчим, отставным канцелярским

служителям, секретарям в Рижской и Ревельской губерниях,

состоящим при должностях, коронным служителям, находящимся при

должности чиновникам; чиновникам, состоящим под надзорам

полиции и отставленным от службы за дурное поведение; «лицам,

которым поручен в Остзейских губерниях прокурорский и стряпчий

надзор»; служащим в Сибири чиновникам по дела частных

золотопромышленников и др. Гаврилов С.Н. Адвокатура в РФ: Учебное пособие. М.: юриспруденция, 2000.ст. 288 2. Наказание. Прямые запреты подкреплялись санкциями. Так, занятие

ябедничеством предусматривало по отдельным законодательным

актам различных периодов наказание в виде: смертной казни;

• телесного наказания и тюремного заключения; отнятия части и всего

имения; лишение движимого и недвижимого имущества и наложения

штрафа; наложения пени, в том числе с опубликованием об этом в

газетах; выговорах; запрета на ведение чужих дел; отдачи под надзор

полиции; взятие подписок о нарушении впредь никаких

постановлений правительства; временного заключение в

смирительном доме; отдача годных в военную службу или при

неспособности к ней – в ссылку на поселение. 3. Совершенствование судебной процедуры. Борьба с проявлениями

ябедничества не сводилось лишь к мерам запретительного и

репрессивного характера. Осознавая, что деятельность ябедников и

сами «ябеднические извороты» являются следствием несовершенством

судебной процедуры, законодатель предпринимал определенные меры

в направлении совершенствовании последний. К такого рода мерам возможно отнести следующее: требование к истцам и ответчикам письменно указывать кто будет представлять их интересы в качестве поверенных ( письменное подтверждение полномочий); требование «приложить руку» о том что ответчик и истец извещены о времени суда; требование подписывать своим именем составляемые поверенными для просителя жалобы и челобитные; требование выполнения порядка подачи просьб и челобитных строго по инстанциям; требование писать в жалобах и челобитных « саму сущую правду»; требование записывать в судебные тетради произнесенных истцом или ответчиком речей, « к делу не принадлежащих»; и множество других мер. 4. Совершенствование системы судоустройства. Одну из причин того, что

История адвокатуры в России

... теснейшим образом связан с охраной прав и законных интересов физических и юридических лиц. Адвокатура - это важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите основополагающих прав ... высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти ...

«возрастают своевольство и ябеда», законодатель видел в

медлительном судопроизводстве и в том, что «в иных же местах

множество дозволенных апелляций не малую причиняют правосудию

остановку». 5. Меры по организации института профессионального ходатайства. Вред

от ябедничества и то обстоятельство, что хождение по чужим делам

получило широкое распространение, вынудили законодателя

предпринять определенные действия по упорядочению деятельности

профессиональных ходатаев. К мерам такого характера в период до судебной реформы 1864 года можно отнести следующие:

•  Институт депутатов при следствиях;
•  Устройство адвокатуры в Западном крае;

 Введение паспортов для лиц, отправляющих разные должности в

частных домах(1809г.);

 Введение института присяжных стряпчих при коммерческих судах

(1832г.).

Ябедники, используя те самые «судебные хитрости» или «ябеднические извороты», по сути выполняли профессиональную функцию правозаступников, т.е. адвокатов. Таким образом, ябедничество, как правовое и социокультурное явление сопутствовало адвокатуре во все периоды ее существования. Организация и деятельность присяжной адвокатуры по Судебным уставам 1864 года. Организация и деятельность присяжной адвокатуры регламентировалась Учреждениями судебных установлений. Присяжные поверенные. Присяжные поверенные состояли при судах для занятия делами: 1) по избранию и поручению лиц, обратившихся к ним за юридической помощью; 2) по назначению в определенных случаях советами и присяжных поверенных и председателей судов. Присяжные поверенные избирали место жительства в одном из городов округа той палаты, к которой приписаны. Присяжными поверенными могли быть лица:

1. Имевшие аттестаты университетов или других высших учебных

заведений об окончании курса юридических наук, или о

выдержанных экзаменах по таким наукам;

2. Прослужили не менее пяти лет по судебному ведомству в таких

должностях, при исправлении которых могли приобрести

практические сведения в производстве судебных дел, или не менее

пяти лет состояли кандидатами на должности по судебному

ведомству, или же занимались судебной практикой под

руководством присяжных поверенных в качестве их помощников.

При ведении Судебных уставов и вплоть до конца 1871 г. действовали облегченные условия приема в присяжные поверенные. Введение таких правил было вызвано опасением, что на первое время не найдется достаточно юристов, удовлетворяющих необходимым требованиям.

В число присяжных поверенных могли быть принятые на первое время сверх лиц, удовлетворяющих условиям, следующие:

 Лица, окончившие курс юридических наук в высших учебных

заведениях, если они прослужили 4 года по судебному ведомству

или же занимались не менее 5 лет ведение дел в судебных местах

в качестве поверенных;

 Лица, окончившие курс в высших учебных заведениях, хотя и не

юридическому факультету, или же не получившие воспитание в

высших учебных заведениях, но прослужившие по судебному

ведомству не менее 5 лет и в течении этого времени занимавшие

не менее года должность секретаря Сената или прочее должности

не ниже 7-го класса, где могли приобрести практические

Возбуждение уголовного дела как стадия уголовного процесса

... уголовному делу на стадии возбуждения уголовного дела. Объектом работы являются правоотношения, возникающие при приеме, регистрации, проверке и разрешении заявлений и сообщений о преступлениях, связанные с принятием должностными лицами ... Правовой институт. В данной дипломной работе я буду рассматривать возбуждение уголовного дела как стадию уголовного процесса, значение которой характеризуется ...

сведения в производстве и решении судебных дел.

Существовали также условия, при которых лицо не могло быть допущено в присяжную адвокатуру. Присяжными поверенными не могли быть:

1. Не достигшие двадцатипятилетнего возраста;

2. Иностранца;

3. Объявленные несостоятельными должниками;

4. Состоящие на службе от правительства или по выборам, за

исключением лиц, занимающих почетные или общественные

должности без жалования;

5. Подвергшиеся по судебным приговором лишению или

ограничению прав состояния, а также священнослужители,

лишенные духовного сана по приговорам духовного суда:

6. Состоящие под следствием за преступления и проступки,

влекущие за собою лишение или ограничение прав состояния, и

те, которые, состояв под судом за такие преступления или

проступки, неоправданны судебными приговорами;

7. Исключения со службы по суду или из духовного ведомства за

пороки, или же из среды обществ и дворянских собраний по

приговорам тех сословий к которым они принадлежат;

8. Те, кому по суду воспрещено хождение по чужим делам, а также

исключенные из числа присяжных поверенных. После революции 1917 года и последовавшей за ней кровавой диктатуры, адвокатура и русские традиции института адвокатуры были подвергнуты забвению и осмеянию. Многие адвокаты были физически уничтожены, а оставшиеся в живых _ оказались в концлагерях. Цель создания которых была изоляция и приобщение к физическому труду представителей свергнутых классов, оставшиеся на свободе были лишены право выступать в судах и превратились в мелких служащих. Видные адвокаты самоотверженно, нередко бесплатно, защищали социал-демократов в царских судах. После революции адвокаты были готовы к продолжению своей гуманной, столь необходимой людям деятельности, но их не допускали в суды. Декрет ВЦИК о суде №1 от 24 ноября 1917г. упразднил институты присяжных и частной адвокатуры, ввел новые суды, где в качестве обвинителей и защитников выступали лица, присутствующие в зале, высказывающие свои осуждения и мнения о вине и наказании подсудимых. Данное положение отрицательно сказалось на судебном производстве, привело к гибели русской адвокатуры, забвению и даже осмеянию лучших ее традиций, понизилась роль права, и так называемое общегражданское осуществление функций обвинения и защиты не отвечало юридическим требованиям. Создание первых адвокатских органов зафиксировано в Декрете о суде №2 от 7 марта 1918г. в специальной части « Об обвинении и защите», которая гласила, что при отправлении правосудия по уголовным дела «судебное следствие происходит с участием обвинения и защиты», и уточняла, что обвинители и защитники входят в коллегии правозаступников, избираемые Советами рабочих, солдатских, крестьянских и казачьих депутатов. Кроме того, решалось выступать одному обвинителю и одному защитнику из числа присутствующих на суде граждан. В связи, с этим уровень правовой культуры резко снизился, а защитники и представители попали в зависимость от местной власти. В июле 1918 2-ой Всероссийский съезд областных и губернских комиссаров юстиции принял Инструкцию к декрету о суде №2, гласящую, что все правозаступники в губернии составляют общегубернскую коллегию. Общегубернская коллегия избирала губернский совет сроком на 6 месяцев. Однако данная форма организации просуществовала весьма мало, т.к. Положением о народном суде РСФСР от 30.11.1918 г. была учреждена коллегия защитников, обвинителей и представителей сторон в гражданском процессе. Члены коллегии стали должностными лицами Советской Республики, получавшими от государства зарплату по смете, утвержденный Наркомюстом (средневековый институт чиновничьей адвокатуры).

Криминалистика и криминология : Использование криминалистических ...

... методы получения информации о преступнике. В криминалистике принято различать технико-криминалисти- ческие средства и методы ... материальных объектах, в па- мяти потерпевшего, свидетелей возникают отпечатки, отображения свойств ... оперативного работника по установлению лица, совершившего преступление. Поскольку отображение свойств ... изменения в обстановке по делам об убийствах, как показывает практика, ...

Адвокатура учреждалась «для содействия суду», а не обвиняемому, потерпевшему, истцу, ответчику. В дальнейшем в качестве защитников допускались консультанты отделов юстиции. Следовательно, зависимость защиты от государства сохранялась. Инструкция НКЮ РСФСР от 23 ноября 1920 г. «Об организации обвинения и защиты на суде» устанавливала, что «защита по уголовным делам является общественной повинностью» и что списки отбывающих эту повинность граждан составляются многими организациями и объединениями, в том числе народными судьями, отделами юстиции, профсоюзными и партийными организациями. Таким образом, судьи могли подбирать для себя удобных защитников, исполнительная власть продолжала управлять ими, общественные организации сохраняли возможность влиять на исход процесса, а сама защита становилась подневольным трудом непрофессионалов. Исполнительная власть в лице губисполкомов, областных (краевых) исполкомов, отделов юстиции постоянно сохраняла право вето на решения адвокатских коллегий о приеме в адвокатуру и увольнении из нее, обладали инициативой привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности за проступки и аморальное поведение, и контролировала нормативы оплаты услуг. Совмещение адвокатской профессии с исполнением государственной должности ( кроме выборной и преподавательской работы) было запрещено. Юридические факультеты были ликвидированы после революции 1917г. Юридическое образование, пришедшее в упадок в период революции, было восстановлено весной в 1935г. с созданием Всесоюзной правовой академии. Но адвокатуре, было отведено периферийное место в схеме восстановления правового образования. Ведущие юридические факультеты готовили студентов для работы в прокуратуре, судах и других государственных учреждениях, предназначенных для работы в государственном секторе студентов, не обучали вопросам правовой защиты. Те же, кто хотел поступить в адвокатуру, проходили подготовку в других, менее престижных институтах. 16.08.1939 г. Совет народных комиссаров СССР утвердил «Положение об адвокатуре СССР», регламентирующее все стороны организации и деятельности адвокатуры. Адвокатские услуги отныне должны были оказываться через местные юридические консультации, административно подчиненные президиуму коллегии адвокатов. Президиум наделялся правом определять местонахождение и состав консультаций, а также назначать заведующих. Заведующие, отчитывающиеся непосредственно перед президиумом, а не перед членами консультации, контролировали профессиональную деятельность адвокатов. Они также распределяли нагрузку среди адвокатов и устанавливали размер оплаты, пока не были определены твердые тарифы. В 30-40-х и начале 50-х гг. советская адвокатура переживала глубокую депрессию. Лишь по Основам уголовного судопроизводства 1958г. и УПК союзных республик 1959-1960гг. участие защитников в уголовном деле было разрешено при объявлении обвиняемому об окончании предварительного следствия. После принятия Конституции СССР 1977г. на сессию Верховного Совета СССР 30 ноября 1979 года был принят общесоюзный Закон «Об адвокатуре». Следовательно, были введены в действия более подробные законы об адвокатуре. Правовое государство ставит на первое место охрану прав и свобод личности от своеволия власти, поэтому оно заинтересовано в сохранении и развитии сильной и независимой судебной защиты. В 90-х гг. институт защиты был усовершенствован, участие защитника распространено на стадии процесса, правовой статус дополнен рядом важных прав. Были введены изменения в Закон от 23.05.1992 года судебный контроль за законностью ареста, содержания под стражей и продления срока содержания под стражей; исключена норма, не допускавшая участия адвоката в дознании.

Однако организационные основы деятельности адвокатуры вплоть да 1 июля 2002г. регулировались Положением «Об адвокатуре РСФСР», утвержденным Законом РСФСР от 20 ноября 1980г. Откровенно устаревший, не отвечающий современным реалиям нормативный акт не мог в полном объеме отразить многообразный характер юридической помощи, оказываемой адвокатами. Поэтому в 90-х гг. широко обсуждались варианты нового нормативного акта, регулирующего адвокатскую деятельность. 2 проекта закона об адвокатуре были опубликованы в конце 1994 г., и один из них подготовили авторы УПК РФ, разработанного Государственно – правовым управлением Президента РФ. В Государственной Думе с мая 2001г. рассматривался проект закона об адвокатуре, направленный Президентом РФ, получивший достаточно негативную оценку в кругах практикующих юристов. Несмотря на это 26 апреля 2002г. он был принят Государственной Думой, 15 мая –одобрен Федеральным Собранием, 31 мая – подписан Президентом РФ. С 1 июля 2002г. Федеральный закон №63 –ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» вступил в законную силу4. Комментарий к ФЗ «об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». – СПб.: Питер, 2003. Ст.11

Глава 2. ПОНЯТИЕ ПОТЕРПЕВШЕГО И АДВОКАТА В

УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССУАЛЬНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

2.1.Потерпевший

Довольно часты случаи возникновения вопросов о том, обязан ли следователь в любом случае обеспечивать участие защитника при наличии об этом ходатайства подозреваемого или обвиняемого, не подпадающего под категорию лиц, которыми согласно действующему законодательству, обязательно должен быть предоставлен защитник. По действующему УПК РФ, данными категориями лиц могут быть как потерпевшие, так и свидетели, а также их родственники. Несомненным является тот факт, что бесспорная доказанность причинения вреда необходима для применения материально-правовых норм по возмещению вреда. Процессуальное признание лица потерпевшим осуществляется значительно раньше в связи с тем, что лицо признается потерпевшим по фактическим обстоятельствам дела. Однако не признанное процессуальное лицо лишается возможности участвовать в деле на стадии расследования и реализовывать предоставленные ему законом права. Ст. 52 Конституции РФ гарантирует потерпевшим от преступлений злоупотреблений властью охрану прав, доступ к правосудию и компенсацию ущерба. Потерпевшим является физическое и юридическое лицо. Физическим лицом является гражданин РФ, иностранный подданный, лицо без гражданства. Основанием для признания физического лица потерпевшим является факт причинения ему преступлением физического, имущественного, морального вреда. Физический вред состоит в расстройстве здоровья, причинении телесных повреждений, физических и психических страданий. Имущественным вредом является хищение имущества, повреждение и уничтожение материальных ценностей. Моральный вред состоит в нравственных или физических страданиях (например: оскорблении, унижении, возникновении чувства ущербности, дискомфортном состоянии), испытываемых потерпевшим в результате совершенного против него противоправного деяния. Потерпевшим физическое лицо может быть признано в независимости от степени дееспособности, определяемой возрастом, физическим или психологическим состоянием. Юридическим лицом является организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Любое юридическое лицо подлежит обязательной государственной регистрации в органах юстиции, с занесением в единый государственный реестр юридических лиц, ознакомиться с которым имеет право и возможность любое лицо. Дата регистрации и внесения в государственный реестр определяет момент создания юридического лица и появления у него прав и обязанностей, в том числе – уголовно- процессуальных. Основанием для признания юридического лица потерпевшим является факт причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации. «Деловая репутация организации» имеет материальное (денежное) выражение, признается в качестве актива, отражается в финансовой отчетности и может определяться как разница между покупной ценой организации и стоимостью по бухгалтерскому балансу всех ее активов и обязательств. Несмотря на то, что деловая репутация организации может быть как положительной, так и отрицательной, в связи с уголовным судопроизводством есть смысл рассматривать только положительную деловую репутацию организации. Физическое или юридическое лицо признается потерпевшим независимо от того, было ли установлено, задержано или арестовано лицо, совершившее преступление, а также независимо от родственных отношений между потерпевшим и преступником. Потерпевший вступает в уголовный процесс с момента вынесения постановления дознавателя, следователя, прокурора, суда о признании его потерпевшим по уголовному делу и разъяснения его уголовно – процессуальных прав. Процессуальное – правовое решение о признании физического или юридического лица потерпевшим должно быть принято сразу же, как только будут обнаружены фактические данные, указывающие на то, что лицо стало жертвой преступного деяния (действия или бездействия), предусмотренного уголовным законом, но не ранее момента возбуждения уголовного дела. Необоснованное промедление с признанием физического или юридического лица потерпевшим лишает его возможности быть активным участником уголовного судопроизводства. Закон позволяет суду при выявления факта непризнания лица в качестве потерпевшего при наличии к тому оснований, вынести частное определение (а судье –постановление) об устранении причин и условий, способствовавших нарушению прав и свобод граждан при производстве дознания, предварительного следствия или при рассмотрении уголовного дела нижестоящим судом (п.4 ст.29 УПК РФ).

В соответствии со ст. 147 ч.1 УПК РФ дела о преступлениях, предусмотренных ст.115 (умышленное причинение легкого вреда здоровью), ст.116 (побои), ст.129 ч.1 (клевета) и ст.130 (оскорбление) уголовного кодекса РФ, возбуждаются не иначе как по жалобе потерпевшего и подлежат прекращению в случае примирения его с обвиняемым. Это исчерпывающий перечень дел так называемого частного обвинения, возбуждение и прекращение которых во много определяется волеизъявлением гражданина, которому предоставляется право решить, необходимы ли ему в связи с причинением морального, физического или имущественного вреда уголовно- правовые меры защиты своих интересов. Если потерпевший является несовершеннолетним или лицом, которое в силу своих психических или физических недостатков не может само защищать свои интересы, дело может быть возбуждено по заявлению его законного представителя. В исключительных случаях, если дело о каком –либо преступлении, предусмотренном указанными статьями Уголовного кодекса РФ, имеет особое общественное значение или если потерпевший по этому делу в силу беспомощного состояния, зависимости от обвиняемого или по иным причинам не в состоянии защищать свои права и законные интересы, прокурор вправе возбудить такое дело и при отсутствии жалобы потерпевшего5. Дело, возбужденное прокурором, направляется для производства дознания или предварительного следствия, а после окончания расследования рассматривается судом в общем порядке. Такое дело прекращению за примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежит. Если жалоба поступила к прокурору и он не находит оснований выступить в защиту законных интересов потерпевшего, он должен передать материалы в суд. При поступлении суд наряду с жалобой потерпевшего встречного заявления лица, на которое подана жалоба, судья вправе объединить их в одном производстве и рассмотреть встречное заявление в том же порядке, как и жалобу потерпевшего, лишь тогда, когда жалоба потерпевшего и встречное заявление касаются одних и тех же лиц, одного противоправного деяния или хотя и разных деяний, но и взаимосвязанных между собой. Решение о признании потерпевшим заключается в вынесении постановления о признании потерпевшим, в отношении каждого Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ./ под общ. ред. В.В. Мозякова -2-е изд., перераб. И доп. – М.: «издательство «экзамен ХХI», 2002. Ст.147 ч.2. ст. 334 потерпевшего. С моменты признания физического или юридического лица потерпевшим должностное лицо, принявшее это решение, обязано:

 Вручить потерпевшему копии отдельных процессуальных

документов (постановления о возбуждении уголовного дела или об

отказе в возбуждении уголовного дела; постановления о признании

данного лица в качестве потерпевшего; постановления о

приостановлении или прекращении уголовного дела и др.);

 Уведомить (письменно) о предъявленных (все обвиняемым по

данному уголовному делу) обвинениях;

•  Ознакомить с поступившими по делу жалобами и представлениями;
• с порядком рассмотрения и разрешения жалоб; с вынесенными

постановлениями о назначении экспертизы в отношении этого лица

и поступившими в связи с этим заключениями экспертов. Достаточно большой объем прав потерпевшего предполагает его активное участие в уголовном процессе. В этих целях потерпевший получает достаточную информацию о сроках, объеме и ходе расследования, а также о результатах предварительного следствия. Потерпевший имеет право:

1) Получать копии решений по уголовному делу (постановлений о

возбуждении уголовного дела, признании его потерпевшим или об

отказе в этом, о прекращении уголовного дела, приостановлении

производства по уголовному делу, а также копии приговора суда

первой инстанции, решения судов апелляционной и кассационной

инстанции);

2) Знать о предъявленном обвиняемому обвинении, что позволяет

владеть информацией об изобличении виновных, их отношения к

предъявленному обвинению;

3) Знакомиться с протоколами следственных действий,

произведенных с участием потерпевшего, и подавать на них

замечания;

4) Знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы

и заключением экспертов в случаях, предусмотренных ч.2 ст. 198

УПК РФ;

5) Знакомиться по окончанию предварительного расследования со

всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые

сведения и в любом объеме, снимать копии, в том числе с помощью

технических средств. В случае если в деле участвует несколько

потерпевших, каждый из них в праве знакомиться с теми

материалами, которые касаются вреда, причиненного данному

потерпевшему (ст.216 УПК РФ).

Заявление потерпевшего о нежелании знакомиться с делом, поданное им до окончания предварительного следствия, не освобождает следователя об обязанности известить данного участника процесса об окончании предварительного расследования и разъяснить право на ознакомление с делом. П. 12 ч. 2 ст.42 УПК РФ ограничивает потерпевшему возможность ознакомления с материалами дела при окончании расследования только тем объемом документов, которые имеют отношение к фактам причинения вреда именно данному потерпевшему. Исключительным правом потерпевшего является дача показаний по уголовному делу. Следует отметить, что не являются доказательствами фактические данные, сообщаемые потерпевшим, если он не может указать источник своей осведомленности. В соответствии со ст.51 Конституции никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется п.4 ст.5 УПК РФ. При согласии потерпевшего дать показания его необходимо предупредить о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний. Одной из форм участия потерпевшего, в преследовании обвиняемого, является представление им доказательств. Не обладая правом самостоятельно собирать доказательства, потерпевший участвует в их собирании путем предоставления должностному лицу, осуществляющему расследование, предметов и документов, имеющих отношение к расследуемому уголовному делу. Это могут быть орудие совершения преступления; вещи и предметы, обнаруженные им на месте происшествия; документы, подтверждающие стоимость похищенного; записки угрожающего характера и др. Возможность заявлять ходатайства является одним из наиболее важных процессуальных прав потерпевшего. Посредством этого действия лицо, пострадавшее от преступления, может существенным образом влиять на ход и результаты предварительного расследования. Нельзя заранее перечислить случаи, когда у потерпевшего может возникнуть необходимость обратиться с ходатайством к должностному лицу, осуществляющему расследование уголовного дела, для защиты своих интересов. Поэтому круг вопросов, по которым можно заявлять ходатайства, уголовно- процессуальным законом не оговорен. В своих ходатайствах потерпевший может требовать:

•  Разъяснения существа его процессуальных прав;
•  Проведения отдельных следственных действий и участия в них;
•  Применения мер безопасности в соответствии с ч.3 ст.11 УПК РФ;

 Допуска к участию в уголовном деле своего представителя

(см.таблица 3.1, 3.2, 3.3);

•  Предоставления переводчика;
•  Ознакомления со всеми материалами уголовно дела и др.

Для защиты своих законных интересов потерпевший вправе обжаловать действия (бездействие) и решения суда и должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство. Кроме того, он наделен правом, знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения. Лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред, вправе также предъявить гражданский иск о компенсации в денежной форме, морального вреда, независимо от возмещения имущественного вреда. При определении размера компенсации морального вреда необходимо учитывать: характер причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, связанных с его индивидуальными особенностями; степень вины подсудимого; материальное положение подсудимого; другие конкретные обстоятельства дела, влияющие на решение по иску. Наряду с правами законодатель возлагает на потерпевшего ряд обязанностей и предусматривает уголовную и уголовно– процессуальную ответственность за их неисполнение и ненадлежащее исполнение. Потерпевший обязан:

1. Являться по вызову дознавателя, следователя, прокурора и в суд. В

соответствии со ст.188 УПК РФ вызов производится повесткой, в

которой, помимо других данных, указываются последствия неявки

без уважительных причин. К последствиям неявки потерпевшего

относятся привод (первоочередная и чаще других применяемая

мера); обязательство о явке; денежное взыскание (ч.2 ст.111 УПК

РФ).

Для применения указанных мер должны быть установлены

факты вручения вызываемому лицу повестки и отсутствия

уважительных причин, которыми признаются: болезнь, лишающая

возможности явиться, несвоевременное получение повестки, иные

обстоятельства, имеющие характер объективного препятствия

(например: стихийное бедствие, болезнь члена семьи, требующая

постоянного ухода, отсутствие необходимого транспорта);

2. Давать полные и правдивые показания. В случае установления

факты отказа от дачи показаний или дачи ложных показаний

потерпевший может быть привлечен к уголовной ответственности

по ст.308 и 307 УК РФ. Для привлечения к уголовной

ответственности потерпевшему необходимо во вводной части

допроса разъяснить его обязанности и ответственность, о чем

делается отметка в протоколе допроса. Надо помнить, что

потерпевшие и свидетели от уголовной ответственности за

указанные деяния, если: отказываются от дачи показаний против

себя самого, своего супруга или своих близких родственников;

добровольно в ходе дознания, предварительного следствия или

судебного разбирательства до вынесения приговора суда или

решения суда заявили о ложности данных ими показаний.

3. Не разглашать ставшие ему известными данные предварительного

расследования. В случае разглашения данных предварительного

расследования потерпевший может быть привлечен к уголовной

ответственности по ст.310 УК РФ. Ответственность возможна

только в случае, если потерпевший был предварительно

предупрежден об этом и у него была отобрана соответствующая

подписка. По делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, права и процедуры осуществляют его близкие родственники, один из них с учетом достигнутой между ними договоренности признается потерпевшим. Если на предоставлении прав потерпевшего настаивают несколько лиц из числа близких родственников погибшего, они также могут быть признаны потерпевшими. Если потерпевшим является юридическое лицо, то его интересы должен представлять представитель на основе выданной ему доверенности. Физическое лицо, признанное потерпевшим (при наличии к тому оснований), имеет право на участие, как представителя, так и законного представителя. Данное положение находит свое подтверждение в случаях, когда потерпевшими являются:

•  Недееспособные лица;
•  Лица, не достигшие 14 лет;
•  Лица недееспособные или ограниченно дееспособные;

 Слепые, глухие, немые и другие лица с тяжелыми физическими или

психическими недостатками.

2.2. Адвокат

В народе долгое время считалось, что адвокат как человек, разбирающийся в юридических науках, нужен тогда, когда возникают проблемы с уголовным законом. До сих пор бытует мнение, что адвокат в России – это необходимая фигура только в уголовном процессе. Именно со специалистом в уголовных делах связан образ адвоката в нашей стране. Адвокат(от лат. Advocates – призванный) – юрист, оказывающий профессиональную помощь посредством консультаций, рекомендаций, защиты обвиняемого на всех стадиях следствия и суда, представляющий интересы потерпевших. Реализация функции оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам практически осуществляется не адвокатурой и не коллегиями адвокатов с их организационными структурами, а конкретными адвокатами. Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, а также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом РФ представлять его интересы. Исходя из содержания ст.182 ГК РФ не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (например, коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве).

В уголовном процессе интересы истцов – юридических лиц могут поддерживать представители на основе доверенности (см. таблицу 2.1, 2.2, 2.3).

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенностью от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации (ч.1-5 ст.185 ГК РФ).

Защитник – лицо, осуществляющее в установленном Уголовно – процессуальном кодексе порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников допускается адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ст.49 УПК РФ).

Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката6 и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельностью (ст.2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

Адвокат – это лицо, имеющее высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее двух лет, с условием прохождения стажировки сроком от шести месяцев до одного года, сдавшее квалификационный экзамен и принятое в одну из коллегий адвокатов. Я считаю, что в Уголовно – процессуальном кодексе РФ недостаточно четко разграничены понятия «адвокат» и «защитник». Поэтому, выбирая себе защитника в уголовном деле, следует иметь в виду следующее. Часто термины «защитник» и «адвокат» употребляется как синонимы, хотя это не совсем. Дело в том, что защитником может быть не См.: Питулько К.В., Коряковцев В.В. постатейный комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» . СПб.: Питер, 2003. – ст.9 Стр. 48 только адвокат (то есть член коллегии адвокатов, имеющий соответствующее удостоверение).

Кроме него защиту могут осуществлять:

 Юристы, не являющиеся членами коллегии адвокатов, но имеющие

лицензию на право оказания юридических услуг населению. Они

могут как работать в юридических фирмах, та и заниматься частной

юридической практикой;

 Представители профессиональных союзов и других общественных

организаций по делам членов этих организаций. Как правило, это

люди, не имеющие юридического образования и адвокатской

практики, так что в данном случае речь идет скорее об

«общественном» защитнике;

 Близкие родственники и законные представители подозреваемого

(обвиняемого).

К таким услугам чаще все прибегают в тех случаях,

когда подозреваемый (обвиняемый) в силу различных причин (

состояния здоровья, возраста, психических особенностей) не в

состоянии сам осуществлять свою защиту, а денег на

профессионального адвоката нет. При этом адвокаты, в отличие от юрисконсультов, находясь организационно в адвокатских фирмах, бюро, кабинетах, консультациях в среде себе подобных, без отношений соподчиненности с заказчиком и не будучи связанными со спецификой деятельности организации –работодателя, всегда имели и имеют более широкую область деятельности и возможность более комплексного и нетрадиционного подхода к решению сложных проблем.

2.2.1. Адвокатская деятельность

В России функционирование института адвокатуры вытекает из ст.48 Конституции РФ, гарантирующей гражданам право на получение не просто правовых услуг, а квалифицированной юридической помощи. Эффективная защита адвокатурой прав и законных интересов физических и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи обеспечивается многими демократическими правовыми принципами организации и деятельности адвокатуры, такими как гуманизм, законность, добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней, самоуправление и независимость адвокатуры от государственного и иного вмешательства в ее дела, тайна сведений, доверенных адвокату клиентами. Система этих правовых принципов определяет сущность адвокатуры и отличие ее от других элементов правозащитной системы общества – государственных правоохранительных органов, правозащитных общественных организации России7. Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной системы общества можно определить так: адвокатура – это негосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов. В этом определении суть явления – адвокатура служит на защите интересов государства или правосудия, а представляет и защищает негосударственный, частный интерес. Адвокатская деятельность является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном ФЗ «Об адвокатской деятельности К правозащитным общественным организациям России относятся: Межрегиональная правозащитная Ассоциация «АГОРА», Фонд «В защиту прав заключенных», Фонд «Общественный вердикт» и др. и адвокатуре в РФ», физическим и юридическим лицам в целях защиты и прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Статья 24 Закона «Об адвокатуре» устанавливает правовой режим юридических консультаций. Если по Положению об адвокатуре 1980 г. юридические консультации были основным структурным подразделением коллегией адвокатов, то по новому закону их статус существенно сужен. Юридическая консультация учреждена адвокатской палатой субъекта федерации по представлению соответствующего органа государственной власти в том случае, если на территории судебного района, расположенного в пределах этого субъекта РФ, приходится менее двух адвокатов на одного федерального судью. Из смысла статьи 24 Закона «Об адвокатуре» следует, что существование юридических консультаций возможно только в достаточно удаленных регионах России, где низок спрос на оказание юридических услуг и адвокатская деятельность неизбежно будет сводиться к работе на условиях оплаты труда за счет государства. Адвокат свою деятельность должен основывать на нормах закона, выполнять их и побуждать к выполнению этих норм лиц, обратившихся к нему за юридической помощью. В повседневной жизни и во взаимоотношениях с клиентами, коллегами, представителями официальных органов и другими лицами, адвокат обязан руководствоваться не только нормами права, но и нормами профессиональной этики. Условно нормы профессиональной этики можно разделить на две группы:

1) Нормы, регулирующие поведение адвоката, не связанное с

выполнением им профессиональных функций (поведение в быту);

2) Нормы, регулирующие поведение адвоката, связанное с

выполнением им профессиональных функций (отношения с

клиентами, коллегами, следователями, дознавателями,

прокурорами, судьями).

Понятие «поведение» адвоката можно рассматривать как совокупность поступков, имеющих нравственное значение, поскольку они могут быть подвергнуты моральной оценке. Выполняя свои профессиональные обязанности, адвокат должен использовать все законные средства и способы защиты интересов клиента; ни при каких обстоятельствах не допускать действий, противоречащих законным интересам клиента. Адвокату недопустимо заниматься саморекламой или каким – либо иным способом привлекать клиентов. Попытка «перехвата» адвокатом клиентов, явившихся на консультацию с целью обратиться к другому адвокату, либо совершение подобных действий в иной форме, должно рассматриваться, как дисциплинарный проступок. Адвокату не следует быть «судьей» своего клиента и при обращении к нему за помощью самостоятельно определять, мнимость или законность права обратившегося. Выражение, что «клиент всегда прав» для адвоката должно носить императивный характер и не подвергаться сомнению. С другой стороны, средства и методы защиты адвоката должны быть основаны на законе. Пожелание клиента превыше всего, но не вместо всего. Адвокат призван защищать подлинные (а не мнимые) права лица, не любые его интересы, а только законные. Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с оказанием юридической помощи. Он не должен давать свидетельских показаний об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей. Адвокат не вправе в интересах клиента представлять правоохранительным органам подложные документы, сфальсифицированные доказательства, воздействовать на свидетелей и потерпевших для дачи ими ложных показаний, давать консультации как скрыть следы преступления и т.д.

Это значит, что адвокат не слуга клиента, он самостоятелен в выборе правовой позиции и средств защиты, при неизменном условии – не вредить клиенту, всегда оставаться защитником его законных интересов (но не ложных притязаний).

Поэтому и существует соглашение сторон, при котором клиенты необходимо пояснить его права и обязанности. Их этого следует, что адвокат вправе участвовать в уголовном деле в качестве представителя потерпевшего, только после заключения соглашения об оказании юридической помощи8 и получения ордера в юридической консультации. Приглашение адвокату на участие в процессе в качестве представителя потерпевшего может исходить как непосредственно от потерпевшего, так и от законного представителя потерпевшего.

Потерпевший имеет право в любой момент производства по делу отказаться от своего представителя. О допуске и защите или недопуске выносится постановление следователя.

Прежде чем принять приглашение на участие в деле в качестве представителя потерпевшего адвокат должен выяснить, признан ли он в установленном законе порядке потерпевшим. Как было сказано выше, лицо пользуется правами потерпевшего лишь после признания его потерпевшим, о чем лицо, производящее дознание, следователь или судья выносят постановление, а суд – определение.

Адвокат не вправе участвовать в деле в качестве представителя потерпевшего, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или если он ранее участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, производящего См.: Питулько К.В., Коряковцев В.В. постатейный комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» . СПб.: Питер, 2003. – ст.25 стр.92 дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях (ст.61 УПК РФ).

Если эти обстоятельства выясняются после принятия поручения адвокатом, то последний устраняется от участия в деле мотивированным постановлением следователя, прокурора или определением суда. Основу взаимоотношений адвоката с клиентом составляет доверие. С первых минут общения с адвокатом клиент должен понять, что перед ним не судья, а помощник и у него нет оснований не быть откровенным с адвокатом. В доверии отражается не только правовая природа отношений адвоката с обращающимися к нему лицами, но и нравственная сторона адвокатской деятельности, ее направленность на обеспечение субъективных прав граждан. Консультируя клиента, адвокат должен помнить, что его задача – не только дать правильный совет, но и убедиться, что этот совет правильно понят. Совет адвоката должен быть понятным и четким, ясно выражающим то, что адвокат откровенно думает по поводу плюсов и минусов рассматриваемой ситуации, а также возможных результатов судебного рассмотрения спора. Нельзя заискивать перед клиентом, стараясь говорить ему вещи, которые он хочет услышать, а затем мучительно выбираться из создавшейся ситуации. Адвокат должен честно высказывать клиенту свое мнение о вероятном исходе дела, беспристрастно и ссылаясь на известные по делу обстоятельства: необходимо объявить клиенту правовое значение возможных проблем и дать совет по их разрешению, причем советы не должны выходить за рамки закона. И особенно опасна выдача каких- либо гарантий по поводу исхода дела. Единственное, что адвокат может гарантировать клиенту – это добросовестное отношение к делу. Адвокат не вправе иметь свою позицию защиты, не согласовав ее с клиентом, какой бы правильной она не была. В том случае, если требования клиента противоречат закону или когда для защиты своих интересов он требует использовать незаконные средства и способы, или когда клиент для отстаивания своих интересов предлагает использовать нравственно сомнительные средства, а поддерживание позиции клиента другими способами и средствами невозможно, необходимо отказаться от принятия поручения на защиту. Адвокат должен быть тактичен в общении с клиентами, коллегами, должностными и другими лицами. Он не должен допускать высказываний, оскорбляющих кого – либо. Адвокат не вправе обсуждать с клиентами правильность действий другого адвоката. Если адвокат принимает поручение на ведение дела, которое ранее вел другой адвокат, он должен проинформировать об этом коллегу и, в случае, если тот сам отказался от ведения дела, обсудить причины такого отказа. В случае отказа от принятого поручения адвокату следует заблаговременно сообщить об этом клиенту с тем, чтобы тот успел обратиться за помощью к другому адвокату. Деятельность потерпевшего носит обвинительный характер, поскольку он заинтересован в изобличении и наказании лица, причинившего ему вред, и таким образом сам потерпевший и его представитель дополняют имеющиеся доказательства обвинения. Адвокат как представитель потерпевшего должен следить за полнотой и объективностью следствия. Если привлечены к ответственности не все лица, причинившие вред его подзащитному, он должен ходатайствовать об их привлечении или о расширении объема обвинения, если им будет установлено, что обвинение более мягкое, чем совершенное на самом деле. Потерпевший и его представитель имеют право на ознакомление со всеми материалами уголовного дела с момента окончания предварительного следствия до предъявления дела для ознакомления обвиняемому. После ознакомления с делом следователь составляет об этом протокол. Если были заявления ходатайства, следователь должен на них ответить. В уголовный процесс представитель потерпевшего вступает также с согласия потерпевшего и участвует в судебных прениях на протяжении всего судебного следствия путем представления доказательств, заявлений, ходатайств. Адвокат не связан полностью позицией потерпевшего и его стремлением к усилению наказания обвиняемого. Если адвокат не согласен с позицией потерпевшего, он обязан уведомить его об этом, и если тот не изменит позицию, адвокат должен отказаться от ведения дела. Участвуя в судебных прениях, адвокат потерпевшего должен помнить, что он не прокурор и не должен в своей речи затрагивать вопросы, характеризующие личность обвиняемого, вопросы характера наказания и его продолжительности, вопросы юридической квалификации действий подсудимого. После провозглашения приговора потерпевший и его адвокат имеют право на кассационное обжалование и право на частную жалобу. Полномочия представителя обусловлены согласием представляемого и от него полностью зависят, т.е. представляемый потерпевший в любой документ, составленный представителем. Представитель потерпевшего может выйти из процесса на любой его стадии.

Деятельность адвоката характеризуют четыре основные черты:

 Профессиональная деятельность объединят адвокатов в сообщество

людей, связанных общими ценностями и интересами;

•  Приоритет цели оказания услуг перед извлечением прибыли;
•  Особые знания и опыт;
•  Этикет.

Для того чтобы успешно справляться со своими обязанностями, адвокат должен быть Личностью, достойной уважения, обладать не только мужеством, решительностью, но и другими профессионально важными качествами, от которых зависит его способность к эффективной адвокатской деятельности. Только тогда, когда в адвокатуре будут преобладать такие Личности, она обретет достойное уважение в обществе, в том числе среди работников правоохранительных органов. Адвокат должен обладать большим количеством профессионально значимых качеств, среди которых известный английский адвокат и теоретик адвокатского искусства Р. Гаррис в своей знаменитой книге « Школа адвокатуры». Особо выделял здравый смысл: « …здравый смысл есть основание адвокатского искусства…Здравый смысл, это неоценимый сотрудник всех человеческих начинаний, имеет величайшее значение в адвокатском искусстве. Это то исключительное и единственное качество адвоката, без которого все прочие будут лишними; а есть здравый смысл – почти ничего другого и не надо»9.

В деятельности адвоката здравый смысл появляется, прежде всего, в его способности выработать, согласовать с клиентом и реализовать в состязательном процессе правильную позицию защиты, ее цели. Знаменитый французский адвокат Жак Вержес на вопрос корреспондента «Известий», какие известные процессы ему удалось выиграть, ответил: «То, что я вам скажу, прозвучит нескромно, но я выиграл все. Когда я говорю «выиграл», то Цит. По кН. В.Н.Буробина Адвокатская деятельность, 2001. Стр. 27 имею в виду, что достиг всех целей, которые мы поставили перед собой вместе с подсудимым»10.

Для того чтобы « выиграть» дело, адвокат должен не только понять предмет спора, согласовать с клиентом реальные цели и возможности защиты, но и уметь тактически грамотно вести процесс судопроизводства с позиции защиты.

Профессия адвоката относится к числу тех юридических профессий, в которых общее образование идет впереди специального, то есть высокая общая культура, высокий общий уровень развития являются предпосылкой овладения высокой профессиональной культурой.

Высокая профессиональная культура адвоката проявляется, прежде всего, в хорошем знании действующей императивам здравого смысла.

Высокая профессиональная культура адвоката, кроме того, проявляется в его основательной теоретической подготовке, что служит предпосылкой искусной, надежной, безошибочной адвокатской деятельности. Об этом прекрасно сказал Р. Гаррис: « Если задуматься над тем, что в деле бывают поставлены на карту жизнь, достояние, общественное положение, честь и доброе имя людей, вверившихся адвокату, то нельзя не сказать, что нравственный долг обязывает его потрудиться на столько, чтобы усвоить хотя бы основные начала того искусства, которое служит успеху в этой ответственной борьбе».

Подчеркивая, что одна практика, без теоретических знаний, может только развить и укрепить небрежность и неискусные приемы, Гаррис предостерегал начинающих адвокатов от недооценки теоретической подготовки и преувеличении роли практики: «Для того, кто учится только на практике, ошибки будут общим правилом, а избежание ошибок – счастливой случайностью. Избежать ошибки – значит, сделать шаг вперед на пути к

Цит. По кН. В.Н.Буробина Адвокатская деятельность, 2001.стр. 27 совершенству, и мои наблюдения убедили меня, что практика адвокатского искусства без теории больше приучат у ошибкам, чем отучает от них»11.

Искусная, надежная, безошибочная деятельность адвоката зависит не только от его общей и профессиональной культуры, но и от нравственной культуры, которая проявляется в соблюдении норм профессиональной этики адвоката.

В заключении данной главы можно привести слова, которыми Р. Гаррис закончил «Школу адвокатуры»: «…можно напомнить, что среди всех трудностей, окружающих адвоката, сдержанность будет его лучшим спутником, а здравый смысл – надежнейшим руководителем»12.

Гаррис Р. Школа адвокатуры: Пер. с англ. – Тула: Автограф, 2001. Стр.13

Цит. По кН. В.Н.Буробина Адвокатская деятельность, 2001.стр. 30

Глава 3. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В УГОЛОВНОМ

ПРОЦЕССЕ

3.1.Обстоятельства, допускающие обязательное участие адвоката в

уголовном процессе

В данной главе я хотела бы рассмотреть не только обстоятельства, допускающие обязательное участие адвоката – как представителя потерпевшего, но и обстоятельства, допускающие обязательное участие адвоката – как защитника обвиняемого (подозреваемого).

Рассмотрение дела без участия защитника в тех случаях, когда по закону его участие обязательно, является существенным нарушением уголовно – процессуального закона. Это влечет за собой дополнительное расследование для устранения допущенных нарушений закона, либо, как минимум, призвание полученных подобным образом доказательств не имеющими юридической силы. Во всех случаях, когда участие защитника обязательно по уголовному делу (ст.51 УПК РФ), лицо, производящее дознание, следователь, прокурор и суд обязан выяснять у обвиняемого, пригласил ли он защитника. Если обвиняемый или его родственники не пригласят защитника, то лицо, производящее процесс, направляет в юридическую консультацию по месту производства расследования или рассмотрения дела требование о назначении защитника. В качестве защитников по уголовному делу на предварительном следствии допускаются:

1. Адвокаты, то есть лица, состоящие членами коллеги адвокатов.

Полномочия адвоката на участие в конкретном деле

подтверждаются ордером юридической консультации;

2. Представители профессиональных союзов или других объединений.

В отличии от адвокатов эти защитники оказывают помощь

обвиняемому только как члену своего союза либо общественной

организации по просьбе самого обвиняемого, либо члена его семьи

без всякой оплаты труда. Эти защитники имеют в уголовном

процессе такие же права и обязанности, как и адвокаты. Они

допускаются к участию в деле по предъявлении ими

соответствующего протокола собрания, а также документа,

удостоверяющего их личность.

В суде в качестве защитников кроме указанных лиц по определению суда или постановлению судьи могут быть допущены близкие родственники, законные представители обвиняемого, а также другие лица.

Уголовно –процессуальный закон не ограничивает число защитников, осуществляющих по соглашению защиту одного обвиняемого. Поэтому отказ подсудимому в ходатайстве о приглашении второго защитника не основан на законе13.

Участие защитника обязательно по делам лиц, совершивших преступление в состоянии невменяемости, а также заболевших душевной болезнь – с момента установления факта душевного заболевания.

В случае задержания лица подозреваемого в совершении преступлении, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения, участие защитника обязательно с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении этой меры пресечения.

Защитник вступает в дело либо по персональному приглашению обвиняемого (подозреваемого) или – с его согласия и по его поручению – других лиц, либо по назначению следователя, прокурором, суда.

Бюл. ВС РФ. 1992. №5 стр.7; Вест. Верховного Суда. 1991. №2 стр.26

Бывают ситуации, когда избранный обвиняемым защитник не может принять участие в деле в течении длительного времени. В этом случае следователь вправе предложить обвиняемому пригласить другого защитника либо назначить ему защитника через коллегию адвокатов.

Участие защитника также обязательно по делам:

•  Несовершеннолетних;

 Немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих

физических или психологических недостатков не могут сами

осуществлять право на защиту;

•  Лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство;

 В которых участвует государственный или общественный

обвинитель;

 Лиц, между интересами которых имеются противоречия и если хотя

бы одно из них имеет защитника.

Несовершеннолетнему обвиняемому (подозреваемому) защитник предоставляется в любом случае, независимо от того, достиг ли он совершеннолетие к моменту осуществления предварительного следствия.

Верховный Суд указал: «Уже при задержании несовершеннолетний может дать первое объяснение только после встречи с защитником, а не до этой встречи»14. Следственные органы обязаны извещать защитников о предстоящих допросах несовершеннолетних обвиняемых заблаговременно. Однако закон вовсе не требует обязательного присутствия защитников при проведении следственных действий, предусматривая лишь возможность такого присутствия и право обвиняемого и его защитника ходатайствовать о проведении каких –либо следственных действий в присутствии адвоката15.

Решение о предоставлении защитника обвиняемому (подозреваемому), имеющему физические или психические недостатки, принимает лицо, производящее дополнительное расследование, с учетом характера указанных

Бюллетень Верховного Суда РФ, 2000, №6, стр. 20

Бюллетень Верховного Суда РСФСР, 1990, №2, стр.10 недостатков, которые препятствуют самостоятельному осуществлению права на защиту. В иных случаях, когда отклонения в психике или другие физические недостатки незначительны, осуществление защиты самим обвиняемым не будет являться нарушением его прав. Наличие психических недостатков подтверждается фактом учета данного лица в психоневрологическом диспансере, либо заключением судебно – психиатрической экспертизы. Для принятия правильного решения о необходимости предоставления защитника лицу с физическими изъянами, может быть привлечен специалист в области медицины. Поскольку судопроизводство в Российской Федерации ведется на русском языке, для надлежащей реализации права на защиту обвиняемому (подозреваемому), помимо переводчика обязательно предоставляется защитник. Степень владения русским языком следователь или дознаватель могут выяснить путем бесед с обвиняемым (подозреваемым), его родственниками, знакомыми и сослуживцами, а также посредством изучения документов об образовании. Обязательное участие адвоката – как представителя потерпевшего, в уголовном процессе, оговариваются в ст.45 УПК РФ. Мировой судья, допуская в качестве представителя близкого родственника или иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший, обязан убедиться в его дееспособности (совершеннолетие, вменяемость), а также осведомиться о его способностях представлять чьи – либо интересы в юридическом процессе (образовании, уровне общего и интеллектуального развития, общей и юридической грамотности).

Обязательное участие в уголовном деле представителя потерпевшего является одной из важнейших гарантий обеспечения прав и законных интересов несовершеннолетнего потерпевшего. Участие адвоката позволит в сложных, запутанных ситуациях профессионально, грамотно защищать и отстаивать интересы потерпевшего. Помощь адвоката – представителя особенно нужна в случаях, когда состояние потерпевшего может позволить стороне защиты выдвинуть в адрес потерпевшего необоснованные обвинения, уличающие его в провоцирующем поведении. Законный представитель допускается к участию в деле на основании документов, удостоверяющего факт родства, усыновления, опеки и попечительства над потерпевшим, либо подтверждающего полномочия представителя учреждений и организаций, на попечении которых находится данный участник уголовного судопроизводства. Интересы потерпевшего требуют участия в деле представителей и законного представителя не только в случаях, когда он неспособен, но и ограничен в своих способностях самостоятельно защищать свои права (например, когда потерпевший является умственно отсталый, престарелым, неграмотным, слепым, слабовидящим, глухим, того глухим, немым, страдающим соматическими заболеваниями или анатомическими дефектами, лишающими возможности самостоятельно ознакомится с содержанием протокола следственного действия и расписать в нем).

Представители и законные представители потерпевшего являются самостоятельными участниками уголовного судопроизводства и обладают достаточным процессуальным статусом. Они имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица.

3.2.Обстоятельства, исключающие участие адвоката в процессе

Существует ряд обстоятельств, при которых адвокат (защитник) не вправе участвовать в деле в качестве защитника или представителя потерпевшего. Их следует учитывать при выборе адвоката. Такими препятствиями являются:

 Предполагаемый адвокат оказывает или ранее оказывал по данному

делу помощь лицу, интересы которого противоречат интересам

лица, обратившегося с просьбой о ведении дела.

Право гражданина на защиту является конституционным правом (ст.48 Конституции РФ).

 Адвокат ранее участвовал в качестве судьи, прокурора, эксперта,

специалиста, переводчика, свидетеля или понятого при

расследовании данного дела;

 Если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие

должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных

отношениях. Предполагается, что и наличие так называемого

«свойства» (например, зять, золовка, тесть и т.п.) также является

препятствием для участия адвоката в данном деле16.

Если эти обстоятельства выясняться после принятия поручения адвокатом, то последний устраняется от участия в деле мотивированным постановлением следователя, прокурора и определением суда.

Комментарий к Уголовно- процессуальному кодексу РФ ст.5 п.4

3.3 Обстоятельства, допускающие отказ от защитника

Закон предоставляет право потерпевшему, а так же обвиняемому и подозреваемому, самим определять, в какой мере и в какой момент они испытывают потребность в получении необходимой юридической помощи, и поэтому они на любом этапе уголовного судопроизводства полномочны заявить от отказе от помощи защитника и намерении производить далее свою защиту самостоятельно. Потерпевший в любой момент производства по делу вправе отказаться от защитника, пригласить другого защитника или защищаться сам. Это относится ко всем делам, в том числе и тем, по которым участие защитника обязательно. Исключение составляют лишь случаи, предусмотренные пунктами 2,3,4 и 5 ст.49 УПК РФ, то есть по делам несовершеннолетних; немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять себе право на защиту; лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство. В этих случаях отказ от защитника не обязателен для суда или соответственно для следователя и прокурора. Отказ от защитника должен быть строго добровольным, исходить только от обвиняемого и выражен в прямой и определенной форме. Такой отказ излагается обвиняемым в письменном виде собственноручно либо на бланке постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, либо на протоколе о его задержании, либо в протоколе разъяснения ему права иметь защитника или в отдельном заявлении. Судебная практика исходит из того, что отказ обвиняемого от защитника можно признать заявленным добровольно, по инициативе самого обвиняемого, если он заявлен в присутствии защитника, с которым обвиняемый заключил соглашение. В противном случае отказ от защитника признается вынужденным и рассматривается как нарушение права на защиту17. При вынужденном отказе обвиняемого от адвоката органы предварительного следствия обязаны обеспечить участие защитника в деле.

При отказе обвиняемого от услуг конкретного защитника органы, ведущие процесс, обязаны выяснить, не нуждается ли он в услугах другого адвоката18. Заменить одного защитника другим можно лишь по ходатайству или с согласия обвиняемого. Такую замену обвиняемый не обязан мотивировать. Важно, чтобы невозможность замены конкретного лица не превращалась в вынужденный отказ от услуги защитника19.

Бюллетень ВС РФ 1995 №8 стр. 11

Бюллетень ВС РФ 1997 №6 стр.8

Козырев Г.Н. Институт защиты в уголовном судопроизводстве. Н.Новгород, С.16

Глава 4. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПОЛНОМОЧИЙ АДВОКАТА

В РОССИЙСКОМ УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве регламентируется соответствующим процессуальном законодательством РФ. В случаях, предусмотренных ФЗ, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказания юридической помощи для вступления адвоката в дело. Адвокат – представитель потерпевшего является самостоятельным и равноправным субъектом уголовного процесса. Он действует в уголовном деле не вместо потерпевшего, а на ряду с ним и наделен широкими полномочиями. На предварительном следствии адвокат – представитель потерпевшего имеет право:

1. Представлять доказательства;

2. Заявлять ходатайства;

3. Знакомиться со всеми материалами дела с момента окончания

предварительного следствия, приносить жалобы на действия

следователя и прокурора. Адвокат – представитель потерпевшего имеет право:

1. Участвовать в судебном разбирательстве;

2. Заявлять ходатайства и высказывать мнение о ходатайствах,

заявленных другими участниками судебного разбирательства;

3. Заявлять отводы;

4. Поддерживать гражданский иск и просить суд о принятии мер

для обеспечения заявленного иска;

5. Вносить предложения о порядке исследования доказательств;

6. Представлять доказательства и участвовать в их исследовании;

7. Участвовать в судебных прениях;

8. Знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на

него замечания. Адвокат – представитель потерпевшего имеет право приносить жалобы на действия суда и обжаловать приговор в кассационном порядке. Участие в деле адвоката – представителя потерпевшего никогда и никаким образом не должны ограничивать возможности потерпевшего самостоятельно осуществлять свои процессуальные права. В отличии от адвоката – представителя потерпевшего, адвокат – представитель гражданского истца и гражданского ответчика действует в уголовном деле, как правило, не наряду с гражданским истцом и гражданским ответчиком, а вместо них. Права, предоставленные по закону гражданскому истцу (ст.44 УПК РФ) и гражданскому ответчику (ст.54 УПК РФ), реализуются или непосредственно ими, или адвокатом – представителем гражданского истца и гражданского ответчика. По окончании предварительного следствия с материалами уголовного дела вправе знакомиться гражданский истец и гражданский ответчик, или их представители – адвокаты. Адвокат – представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика обязан: 1. Оказывать правовую помощь потерпевшему, гражданскому истцу и

гражданскому ответчику (разъяснять им права, давать советы по

правовым вопросам, разъяснять юридическую квалификацию

действий обвиняемого, порядок предъявления гражданского иска,

меры по обеспечению заявленного иска, оказывать помощь в

составлении ходатайств, отводов по уголовному делу); 2. Охранять права и законные интересы потерпевшего; 3. Участвовать в доказывании по уголовному делу для установления

оснований иска путем заявления ходатайств, направленных на

собирание, проверку и оценку доказательств, участия в исследовании

доказательства. В этой связи возникает вопрос: каковы пределы защиты потерпевшего? Потерпевший всегда заинтересован в исходе дела, и его заинтересованность является односторонней. Он стремится изобличить и наказать лицо, причинившее ему моральный, физический или имущественный вред. Связан ли адвокат – представитель потерпевшего с его стремлением к усилению наказания подсудимого? Представляется, что адвокат должен защищать не все интересы потерпевшего, а только законные права и интересы. Эти интересы потерпевшего находят подтверждение в определении понятия потерпевшего. Как было сказано выше, потерпевшим признается лицо, которым преступлением причинен моральный, физический или материальный вред. Поэтому защита прав потерпевшего в этой области – профессиональный долг адвоката- представителя потерпевшего « Доказывать и обосновывать необходимость применения к подсудимому более строгого закона и более строгой меры наказания адвокат не может, не должен и не обязан. В тех случаях, когда потерпевший настаивает на том, чтобы адвокат, представляющий его интересы, принес кассационную жалобу на состоявший приговор по мотивам необходимости применения более строго закона и назначения более строгого наказания, защитник может предложить потерпевшему самому написать такую жалобу или переадресовать его к соответствующему прокурору, который по закону призван и может опротестовать приговор в суде по этим специфическим, не свойственным защите основаниям»20.

Адвокат не вправе:

1. Принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием

юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет

заведомо незаконный характер;

2. Принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием

юридической помощи, поручение в случаях, если он:

 Имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с

доверителем, отличный от интереса данного лица;

 Состоит в родственных или семейных отношениях с

должностным лицом, которое принимало или принимает

участие в расследовании или рассмотрении дела данного

лица;

 Оказывает юридическую помощь доверителю, интересы

которого противоречат данного лица;

3. Занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за

исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии

самооговора доверителя;

4. Делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если

тот ее отрицает;

5. Разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с

оказанием последнему юридической помощи, без согласия

доверителя;

6. Отказаться от принятой на себя защиты. Мельниковский М.С. Приемы и методы подготовки адвокатом защиты и осуществление ее в уголовном процессе. М., 1997. стр.30

Адвокат обязан:

1. Честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные

интересы доверителя всеми, не запрещенными законодательством

РФ средствами;

2. Исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в

качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению

органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора

или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам РФ

бесплатно в иных случаях, предусмотренных законодательством

РФ;

3. Постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою

квалификацию;

4. Соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять

решения органов адвокатской палаты субъекта Российской

Федерации и Федеральной палаты адвокатов РФ;

5. Отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие

нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые

определяются собранием (конференцией) адвокатов

соответствующего субъекта РФ, а также на содержание

соответствующих адвокатского кабинета, коллегии адвокатов,

адвокатского бюро;

6. Осуществлять страхование риска своей профессиональной

имущественной ответственности21.

За исполнение либо ненадлежащие исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную Федеральным законом.

Ст.19 ФЗ «Об Адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»

Заключение

Умение дать грамотную юридическую консультацию или отстоять интересы подзащитного в суде – это целая наука по настоящему доступная лишь специалисту. Сложность и особенности уголовного процесса, постоянные изменения и дополнения норм права послужили причиной специализации профессиональных адвокатов. Адвокатура – самоуправляемая общественная организация, образованная на демократических началах в соответствии с законом для оказания квалифицированной юридической помощи гражданам и организациям. Адвокатура имеет статус юридического лица. Права и обязанности адвокатов, выступающих в качестве защитников по уголовным делам, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством, которое также совершенствуется в плане его дальнейшей демократизации. При осуществлении правосудия адвокаты, представляя стороны в процессе, помогают суду всесторонне, полно и объективно исследовать все обстоятельства по делу и принять правильное судебное решение. Действуя в строгом соответствии с законом, адвокаты способствуют укреплению законности, воспитанию граждан в уважении к праву, закону, соблюдению правил дисциплины, уважению к правам, чести и достоинству других граждан. Важным условием достижения этой цели является неуклонное повышение профессионального мастерства каждым адвокатом, добросовестное исполнение им своих обязанностей, независимо от того, действует адвокат по соглашению с клиентом или по назначению. Деятельность адвокатуры основывается на принципе законности, как и деятельность всех правоохранительных органов. Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления оправдывающих обвиняемого обстоятельств, смягчающих его наказание. Участвуя в судебном процессе в качестве защитника, представителя потерпевшего, адвокат должен руководствоваться принципами правосудия. Вместе с тем следует учитывать, что функция защиты в суде носит односторонний характер: адвокат не вправе действовать во вред своему клиенту. Адвокат всегда субъективен по отношению к своему клиенту. Именно поэтому, в частности, закон запрещает допрашивать в качестве свидетеля защитника обвиняемого – об обстоятельства дела, которые ему стали известны в связи с выполнением обязанностей защитника, а также адвоката – об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с исполнением обязанностей представителя. Как уже отмечалось, адвокатура – организация общественная и самоуправляемая. В основе ее организации и деятельности лежит принцип независимости. Адвокат – защитник, представитель – независим от лица ведущего дознание, следователя, прокурора, суда. Эти органы и должностные лица не вправе оказывать, какое бы то ни было воздействие на адвоката, участвующего в уголовном процессе. Мнение адвоката, его позиция по ряду вопросов может совпадать с позицией лиц, ведущих расследование, прокурора, суда. Однако он подчас вынужден вступить с ними в определенные деловые коллизии. В процессе предварительного расследования он обжалует действия следователя, лица, производящего дознание; в судебном разбирательстве опровергает выдвинутое против подзащитного обвинение, обжалует приговор по уголовному делу. Из выше изложенного следует что: Общественная самоуправляемая организация – адвокатура, основываясь на принципе законности, и руководствуясь принципами правосудия и независимости, действуя в строгом соответствии с законом, во взаимодействии с правоохранительными органами, способствует укреплению законности, воспитанию граждан. Я считаю, что мне удалось раскрыть понятия потерпевший и адвокат – как представитель потерпевшего в Российском уголовном процессе, а также обстоятельства, допускающие обязательное участие адвоката, в уголовном процессе, а также обстоятельства исключающие участие адвоката в уголовном процессе. В настоящее время адвокатура не имеет своих центральных координирующих органов в области научного обеспечения, профессиональной деятельности, системы подготовки кадров в вузах. Нет единого подхода к осуществлению подготовки профессиональных адвокатов. Важным направлением совершенствования адвокатуры является воспитание молодых специалистов. К сожалению, в большинстве юридических вузов и факультетов нет спецкурса по проблемам деятельности адвокатуры. В результате студенты и выпускники вузов имеют весьма приблизительное представление об адвокатской деятельности. Однако имеются серьезные основания считать, что место адвоката в общей иерархии общественных профессий и степень выполняемых им функций в глазах общественного мнения остаются достаточно высокими. Участие в деле адвоката в качестве представителя потерпевшего позволяет своевременно, надежно и результативно осуществлять правовую защиту прав и законных интересов потерпевшего.

Список используемой литературы:

[Электронный ресурс]//URL: https://urveda.ru/bakalavrskaya/advokat-v-ugolovnom-protsesse/