Дипломная работа понятие нормы права

Дипломная работа

активно осуществляет демократические преобразования в различных

областях международного сотрудничества. При этом важным направлением

выступают вопросы императивности норм международного права как его

Международное право состоит из обычных и договорных норм.

На сегодня является очевидным тот факт, что роль научных достижений,

новых технологий, значение интеллекта будут, несомненно, возрастать. Под

воздействием данного мирового процесса в Республике Казахстан

происходит рост влияния интеллектуального фактора на экономическое,

социальное и политическое развитие. Так, в стратегической программе

выдвинутой Президентом Республики Казахстан Н.А.Назарбаевым

Казахстан — 2030 одной из целей определено обеспечение диверсификации

производства, включающей в себе осуществление промышленной, научно —

технологической политики. Стратегия реформирования и реструктуризации

научно-технической области подразумевает проведение реформ в системе

управления наукой, активизации изобретательской деятельности, защиты

прав интеллектуальной собственностью[1].

Главная задача международных договоров — обеспечение охраны прав

человека на территории и других государств-участников конвенций.

Сфера международного права- это единство прав и отношений,

неразрывно связанных друг с другом. Основной целью работы

является исследование и анализ норм императивного характера источника

международного публичного права как основного регулятора международных

отношений.

В ней анализируются универсальные международные соглашения, являющихся

основой международной системы защиты прав человека. На данном этапе,

Республика Казахстан является участницей не всех договоров. Следовательно,

объектом нашего внимания выступают те договоры, к которым присоединилась

наша республика.

Совершенствование международно-правового механизма и

национально-правового регулирования в области интеллектуальной

собственности на современном этапе является причиной кардинального

изменения механизма международного сотрудничества по вопросам

интеллектуальной собственности. При этом решающими факторами,

влияющими на организацию международного сотрудничества в этой области,

являются — множественный состав и сложность источников международно-

11 стр., 5289 слов

Нормы и принципы международного права

... взаимодействия государств. Сложившийся комплекс основных принципов международного права объединил, организовал и соподчинил ранее разрозненные группы норм. Международное право перестало быть только диспози тивным, ... Для международного права характерны процессы дифференциации и интеграции одновременно. Возникают все новые области сотрудничества и соответственно новые отрасли международного права. С ...

правового регулирования, а также международная универсальная и

региональная интеграция. Исходя из этого, актуальной задачей данного

научного исследования является анализ источников международного права

регулирующих вопросы охраны объектов интеллектуальной собственности,

участником которых является Республика Казахстан.

Важность и новизна работы определяется еще тем, что в казахстанской,

и, в современной доктрине международного права государств-участников

Содружества Независимых Государств не производился комплексный анализ

международно-правовых актов по вопросам их регулирования нормами

императивного характера. Следовательно, изучаемая нами проблема не была еще

объектом внимания ученых-юристов, правоведов.

Изложенное образует, по нашему мнению, достаточное основание для

положительных суждений относительно актуальности исследования

императивных норм как источника международного права.

Методологические и теоретические основы исследования. При

исследовании проблем, определяемых целями и задачами диссертационной

работы, использовались формально-логический, диалектический, сравнительно-

правовой методы, а также метод системного анализа. Методологической основой

дипломной работы являются положения материалистической диалектики,

применительно к теории международного права вообще.

Научной базой дипломного исследования явились теоретические и

практические положения и выводы, рекомендации сформулированные в

работах известных ученых, В.Ф. Шершеневича, Т.Е. Каудырова,

М.А. Сарсембаева, О.К. Копабаева, М.Г.Вельяминова, В.А.Дозорцева,

И.А. Зенина, А.П.Сергеева, О.С. Иоффе, Ю.Г. Матвеева, В.Г. Шатрова,

И.В. Богуславского, В.О. Калятина, С.В. Петровского, Л.Б. Гальперина,

М.Н. Кузнецова, Н.Б. Ловягина, А. Кулагина и др.

Степень разработанности проблемы. Исследованию общих вопросов

С.С. Сартаева, Г.С. Сапаргалиева, А.К. Котова, М.Т. Баймаханова, С.Н.

Сабикенова, А.А. Матюхина, С.Ф. Ударцева, Н.У. Усерова, С.А. Табанова, B.C.

Нерсенянца, Ю.А. Тихомирова, М.Н. Марченко, А.Х. Саидова, Ф.М. Решетникова

и др.

Отдельные источники права активно и плодотворно рассматривались в

работах казахстанских авторов. С.З. Зиманов и Н.У. Усеров опубликовали ряд

работ, касающихся обычного права казахов; в общетеоретическом аспекте

правовой обычай как источник права рассмотрен в трудах Н.А. Ахметовой,

К.А. Алимжана; исследованию судебного прецедента посвящены работы К.А.

Мами, М.К. Куандыкова; нормативный правовой акт изучен в работах Е.Б.

Абдрасулова, Ж.У. Тлембаевой и др.

В юридической литературе императивные нормы как источник права

исследовался в основном в трудах таких ученых международников, как И.И.

Лукашук, Ю.М. Колосов, Г.И. Тункин, Н.А. Ушаков, Л.Н. Шестаков, Д.И.

4 стр., 1702 слов

Право международных договоров (3)

... Закона РК «О международных договорах», если международными договорами Республики Казахстан предусматривается обмен ратификационными грамотами или сдача ратификационных грамот на хранение депозитарию, Президент Республики Казахстан на основании законов о ратификации международных договоров Республики Казахстан подписывает ратификационные грамоты, которые ...

Фельдман, М.А. Сарсембаев, С.Ж. Айдарбаев, Р.А. Мюллерсон, И.П.

Блищенко, В.Г. Буткевич, B.C. Верещетин, А.С. Гавердовский, Г.В. Игнатенко,

В.А. Карташкин, Д.Б. Левин, Л.Х. Мингазов, Н.В. Миронов, Р.А. Мюллерсон,

А.А. Рубанов, Е.Т. Усенко, С.В. Черниченко, В.П. Шатров, В.М. Шуршалов и

др.; в работах зарубежных ученых таких как Д. Анцилотти, Г. Кельзен, X.

Триппел, А. Фердросс, Л. Фицере и др.

Проблемные аспекты императивных норм международного содержания

рассматривались в статье М.Т. Баймаханова Влияние Конституции на

соотношение международного и национального права, в монографии Е.М.

Абайдельдинова Соотношение международного и национального права

Республики Казахстан (проблемы становления приоритетности), в учебнике

М.А. Сарсембаева Международное право, в статье Ж. Бусурманова Проблемы

приоритетности норм международных договоров перед законодательством

Республики Казахстан и др.

Объект и предмет исследования. Объектом дипломного

являются источники международного публичного права и национальное

законодательство Республики Казахстан.

Предметом исследования выступают нормативно-содержательный,

аксиологический, структурный и функциональный аспекты нормы императивного

характера как источника международного права.

Цели и задачи исследования. Основной целью дипломной работы является

комплексное, научно-теоретическое исследование сущности императивных норм

развития. Исходя из поставленной цели в работе предполагается решение ряда

взаимосвязанных задач, а именно:

  • рассмотреть общие вопросы теории источников права, выявить на этой

основе юридическую природу императивных норм;

  • определить место нормативного договора в системе источников права;
  • рассмотреть виды нормативных договоров и их особенности;
  • определить место и роль нормативного договора в различных правовых

системах, выявить особенности его статуса в отдельных странах;

  • проанализировать влияние международных договоров на действующее

законодательство Республики Казахстан;

  • рассмотреть некоторые особенности внутригосударственных

нормативных договоров;

  • выработать практические рекомендации для совершенствования

действующего законодательства Республики Казахстан.

Теоретическое значение разрабатываемой темы определяется еще тем,

что анализ международно-правовых источников являются важной составной

частью изучения международно-правовой системы в целом.

Практическая значимость основных результатов исследования

определяется тем, что они могут быть использованы при изучении

дисциплин, затрагивающих вопросы международного сотрудничества

государств в различных сферах.

Структура и объем дипломной работы. Структура работы обусловлена

поставленными целью и задачами. Работа выполнена в объеме,

соответствующем требованиям Комитета по надзору и аттестации в сфере

образования и науки Республики Казахстан. Дипломная работа состоит из

введения, двух разделов, заключения и списка использованных источников.

4 стр., 1760 слов

Право международных организаций и конференций

... началом любой организации является заключение международного договора . Это предполагает созыв международной конференции для выработки и принятия текста договора, который и будет учредительным ... ступень в иерархии норм права, международных организаций. «Внешнее право» международных организаций обозначает арсенал правовых средств, с помощью которых международные организации обеспечивают свой ...

1. Понятие и содержание императивных норм как источников

международного права

1. 1. Норма права как источник права и ее место

[Электронный ресурс]//URL: https://urveda.ru/diplomnaya/ponyatie-normyi-prava/

в системе источников права

[Электронный ресурс]//URL: https://urveda.ru/diplomnaya/ponyatie-normyi-prava/

Понятие источники права довольно многоплановое. Под источниками

права рассматриваются также различные социальные факторы, которые

определяют содержание правовых норм. В некоторых случаях под источниками

права подразумевают и источники информации о праве. В теории права до сих

пор не выработано общепринятого отношения к вопросу о том, каково

соотношение терминов источники, внешнее выражение права и формы

права. В юридической литературе можно выделить следующие точки зрения

относительно соотношения категории форма права и источник права. Во-

первых, отождествление формы и источника права. При этом такое

отождествление может быть полным либо происходит уравнение этих понятий

с целью замены одного термина другим. Во-вторых, эти понятия разделяются в

разных вариантах. При этом один из смыслов понятия источник совпадает с

формой либо одно из значений формы уравнивается с источником права.

Есть и третья позиция, которая предполагает полное разграничение этих

понятий. Сюда можно отнести точку зрения казахстанского исследователя

обычного права К.А. Алимжана, который пишет: Форма права и источник

права — нетождественные понятия. Форма права в отличие от источника права

подразумевает специфический юридический язык (понятийный аппарат),

особую систему (подсистему) права, определенную систему и иерархию

своеобразную интерпретацию правовой материи и оригинальный правовой

взгляд (правопонимание).

Правовая система всякого общества строится на

основе взаимодействия нескольких форм права либо на основе конкретной

доминирующей формы права, воспринимающей некоторые элементы других

форм[2].

Мы поддерживаем последнюю точку зрения и считаем, что форма права и

широкая, включающая весь объективный мир людей с их потребностями, которые

порождают определенные общеобязательные нормы, тогда как форма права есть

формализованное (считаем данную тавтологию вполне уместной) оформление этих

потребностей в виде официальных документов посредством специальных

правотворческих процедур.

Традиционно выделяются следующие виды источников права — обычай,

судебный прецедент, доктрина, нормативный правовой акт и нормативный

договор, В юридической литературе часто ставится вопрос о том, какой же из

фундаментальных для него свойств нормативности, твердости,

институциональности, динамичности, гибкости.

Думаем, что каждая страна, каждое государство по-своему, в зависимости

от геополитических, исторических, социально-экономических условий, решает

данный вопрос. Большинство стран признает источником права закон,

нормативный правовой акт. Закон в формальном смысле охватывает любые акты,

изданные законодательным органом, безотносительно к характеру содержащихся

10 стр., 4829 слов

Правовое обеспечение трудового договора

... предусмотренные настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере ... формах: в виде заключения трудового договора; посредством вступления в члены кооперативной организации или акционерного общества; поступления на государственную службу; занятия ...

в них норм. В публичных отношениях, опирающихся на закон, легче избежать

субъективизма, которым насыщен решения по усмотрению правящей власти в

каждом отдельном случае. Однако в условиях развитого гражданского общества,

существования множества усложненных общественных отношений, стирания

государственных границ в привычном для

нас виде, порой законы не могут в достаточной степени стать оптимальными

регуляторами этих отношений. Закон не обладает достаточной динамичностью,

способностью реагировать на быстро меняющиеся общественные отношения.

Каким бы абстрактным нормам ни подчиняли общественную жизнь, она

сохраняет в своих необъятных глубинах стихийный характер. Поэтому часто на

практике юристы сталкиваются с бессилием закона. Это обстоятельство

вынуждает обращаться к другим источникам права, в частности к

нормативному договору.

Нормативный договор как один из источников права сегодня получает

большое распространение в регулировании не только международных, но и

внутригосударственных отношений. Нормоустанавливающее значение

договоров признается во всех системах права. Особенно важна роль нормы

права как источника права в таких отраслях права, как международное,

конституционное, трудовое.

В дипломной работе предлагается определение нормы права, которое, на

наш взгляд, отражает его сущность. Норма права представляет собой

добровольное соглашение между различными субъектами права, содержит

правовые нормы, основывается на равенстве, взаимном согласии сторон,

общности интересов и находится под юрисдикцией государства. Говоря о

равенстве, имеется в виду лишь формальное, юридическое, но не фактическое

равенство. Формальное равенство субъектов автоматически означает формальное

равенство их волеизъявлений. При определении договорных условий может иметь

место диктат превосходящего субъекта (с точки зрения статуса или

экономически).

Последствиями договора могут быть отношения как

фактического, так и юридического неравенства.

В дипломной работе выделяются и рассматриваются следующие признаки

императивной нормы права: добровольность волеизъявления сторон, собственно

согласие (consensus), обособленность волеизъявления, но при этом

согласованное с волеизъявлением другого субъекта, равенство субъектов, акт

сознательного поведения, общеобязательная нормативность.

В работе предлагается следующая классификация нормативных договоров:

  • по отраслям права — международные, трудовые, гражданско-правовые,

конституционные; международно-правовые по сфере распространения –

международные и внутригосударственные; этические, социально-культурные, —

по целям — экономические, политические, военные.

В системе императивной нормы права особое место занимает международный

договор — соглашение двух и более субъектов международного права,

заключенное в письменной форме, цель которого установить, изменить или

отменить взаимные права и обязанности. Международный договор

представляет, как правило, единый согласованный документ, под текстом

14 стр., 6712 слов

Управление имущественными правами авторов на коллективной основе

... прав занимает система коллективного управления имущественными правами авторов. Сегодня, несмотря на заметный прогресс и достаточно успешное применение Закона ... Общество имеет представителей (инспекторов) в более чем 69 субъектах РФ. Координируют работу представителей 11 региональных филиалов (основные положения деятельности РАО, включая заключение договоров об управлении имущественными правами, ...

которого стоят подписи и печати заинтересованных сторон. Значимость

международного договора сегодня признается практически всеми

государствами.

Внутригосударственные договоры — это соглашения между субъектами,

которые не принадлежат к иностранным государствам, находятся на

территории определенного государства и имеют целью регулировать

значимые для общества отношения в сферах, определенных государством

1.2. Общие и специфические черты норм права

в различных правовых системах

На вопрос о том, по каким критериям следует классифицировать правовые

системы современности, компаративисты отвечают по-разному. Одни

исследователи предлагают один единственный критерий для классификации

правовых систем, другие — несколько общих признаков или критериев. По

вопросу о том, какие факторы должны влиять на классификацию правовых

систем, одни авторы считают, что имеют значение лишь объективные факторы,

другие — что должны учитываться и объективные, и субъективные факторы, т.е.

формальное и живое право.

Согласно классификации Рене Давида, правовые системы мира разделяются

на романо-германскую (континентальную), англо-американскую (общее право),

традиционно-религиозную (мусульманское право и обычное право),

социалистическую. После распада СССР Рене Давид в своих новых трудах

социалистическую правовую систему оценивает по иному, но в то же время не

отрицает ее вообще.

Известный ученый компаративист К. Осакве предлагает свой подход к

классификации правовых систем современности, построенный на принципах

множественности критериев, совокупности объективных и субъективных

факторов. Соответственно классификация правовых систем современности

проводится им на трех уровнях, т.е. на двух уровнях макроклассификации по

правовым традициям и на одном уровне микроклассификации по правовым семьям.

Правовая система Казахстана сегодня находится на стадии формирования,

окончательные ее контуры только вырисовываются. Отметим существование в ней

черт, присущих всем основным видам правовых систем современности, что

выражается, в первую очередь, в широком перечне источников права:

нормативный правовой акт, нормативные постановления Верховного суда и

Конституционного совета, а в некоторых отраслях и обычаи (гражданское и

международное право).

Норма права как источник права признается всеми государствами, где

развито гражданское общество и рыночная экономика. В этих странах большую

роль играют не только законы и иные правовые акты государственных органов,

но и договоры, соглашения между государством и общественными объединениями

(в том числе партиями), представляющими различные социальные и

профессиональные группы. Примером соглашений между различными социальными

группами во многих стран являются соглашения профсоюзов, предпринимателей и

государства. К примеру, в России было подписано Генеральное соглашение

профсоюзов, объединений работодателей и Правительства РФ на 2000-2001

10 стр., 4973 слов

Коллективные субъекты административного права. Их административно-правовой ...

... понятие, признаки и виды коллективного субъекта административного права, определить их место среди других субъектов, а также формирование целостного представления об изучении субъектов административного права и их административно - правовом статусе. Правовой статус в свою очередь ...

годы[3].

Оно предусматривает необходимые мероприятия в сфере трудового

регулирования, рост заработной платы, границы инфляции (в процентах) и др.

Важную роль в обеспечении сотрудничества различных социальных групп

имеют коллективные договоры профсоюзов и работодателей (от отдельных

предприятий и учреждений до различных сфер общественной жизни), создаваемые

совместные организации (трехсторонние комиссии,

примирительные комиссии), согласительные процедуры и др.

Вместе с тем в современном ассиметричном обществе (а современное

общество в любой стране не может быть иным) с его множеством социальных,

профессиональных, национальных и других групп населения социальное

партнерство по объективным причинам возможно только до определенных

пределов, поскольку его участники наряду с совпадающими общими

интересами (в развитии общества, в том, чтобы избежать социальных

потрясений, и др.) имеют различные, а то и противоположенные интересы.

Неодинаковы во многих отношениях интересы работодателей и работников,

производителей и потребителей, верующих и атеистов, различных этнических

групп в районах совместного проживания и др. В результате социальный

порядок в обществе, социальное согласие складываются на основе

одновременно сотрудничества и состязательности, противоборства, причем

сотрудничество опирается на интересы, едины для всего общества, а

состязательность, противоборство — на частные, групповые. Основную роль

должны играть первые (отношения сотрудничества), а не вторые

(противоборство), которые считались в марксизме-ленинизме

антагонистическими и основными в обществе[4].

Нормативный договор используется в основном в качестве источника права

в области регулирования трудовых отношений. Положение о норме права как

национальным законодательством специально закреплено в конституциях

Республики Казахстан, России, Кыргызстане, Армении, Грузии, Таджикистана.

1.3. Норма права как источник права

[Электронный ресурс]//URL: https://urveda.ru/diplomnaya/ponyatie-normyi-prava/

В условиях гражданского общества для развития рыночных отношений

необходимо эффективное правовое регулирование. И это неслучайно.

Изменение существующих форм взаимодействия субъектов социальной жизни,

смена ценностных ориентиров, постановка обществом новым целей и задач

требует обновления существующих регуляторов, в том числе и правовых.

Здесь необходимо отметить, что в существующей реальности возникает

необходимость в создании новых нормативов, регулирующих юридически

значимое поведение. Наряду с нормой права имеет распространение нормативный

договор внутригосударственного значения. В связи с этим в работе

рассматривается такой признак права как нормативность.

Нормативность правовых явлений — это функциональное свойство, которое

позволяет правовым явлениям выполнять роль нормативных, социальных

регуляторов общественных отношений. Нужно отметить, что проблемам

нормативности уделяется достаточное внимание в нашей и зарубежной научной

литературе. Н.И. Мазутов и А.В. Малько определяют нормативность как

2 стр., 910 слов

Правовые, законодательные и нормативно-технические основы безопасности ...

... соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации. Из других законодательных актов в области охраны ... окружающей среды зафиксировано в законе РФ «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и в законе РФ «О защите прав потребителей» Правовые, законодательные и нормативно-технические основы ...

характер права, которая заключается в том, что право как государственная

воля общества проявляется вовне, выступает в реальной жизни не иначе как

система официально признаваемых и действующих в данном государстве

юридических норм в их материалистическом понимании[5].

В специальной литературе эту систему норм принято называть правом в

объективном смысле. Если сущность права в том, что оно выражает

обусловленную всей реальной жизнью государственную волю общества, то его

содержание составляет нормативное выражение этой воли. Иначе как путем

издания или санкционирования властью общеобязательных норм не

представляется возможным возвести волю общества в закон, выразить ее как

государственную. Нормативность, таким образом, является объективной

необходимостью, закономерностью, законом развития социальной жизни.

В развитом гражданском обществе договор становится едва ли не главной

юридической формой, определяющей права и обязанности его субъектов в

гражданско-правовой и иной сфере. Договоры долговременного характера

предпринимателей с профсоюзами, долговременные торговые договоры,

соглашения о перевозках, порядке расчета и т.д. создают систему

правоотношений, позволяющую учитывать взаимные интересы субъектов и

обеспечивающую относительно бесконфликтное существование гражданского

общества. Преобразование отношений собственности в условиях становления

рыночной экономики и развитие частного предпринимательства в Казахстане

значительно повлияли на изменение методов правового регулирования в сфере

труда.

В связи с этим рассматривается значение договора в трудовом праве.

Переход от плановой, командной системы управления к экономико-правовым

методам регулирования сопровождается снижением роли государства в

установлении форм и условий применения труда.

Отсюда на первый план выдвигаются договорные методы регулирования

трудовых и тесно с ними связанных иных отношений. Как известно, основным

нормативным договором здесь является коллективный договор Коллективный

договор, согласно Закону о труде РК, — это правовой акт, оформленный в виде

письменного договора, подписанного одним или несколькими работодателями

(их представителями) и одним или несколькими профессиональными союзами

либо работниками, не являющимися членами профессионального союза,

образовавшими свою организацию для ведения переговоров. Определение

коллективного договора дано в Законе РК О коллективных договорах от 4

июля 1992 г. Согласно этому закону, коллективный договор служит средством

согласования интересов сторон — собственника предприятия (работодателя,

предпринимателя) и трудового коллектива, заключается на основе

действующего законодательства и заключает, с одной стороны, обязательства

собственника по решению трудовых и социально-экономических вопросов

трудового коллектива к его членам и их семьям, с другой стороны —

обязательства трудового коллектива по обеспечению прав и интересов

собственника.

12 стр., 5666 слов

Соотношение понятий «право» и «закон»

... правового государства. Представленная работа, не является поиском решения глобальной проблемы соотношения права и закона. 1 Понятие пр ава и закона, их характеристики 1.1 Общее понятие права Каждое определение права ... права, принципы пронизывают всю правовую жизнь общества, и всю правовую систему страны. Принципы права, оказывают большое влияние на весь процесс, подготовки нормативных актов, их ...

Сравнительный анализ этих двух определений показывает их существенное

отличие. Если Закон РК О коллективных договорах от 1992 г. определял

коллективный договор только как документ, содержащий взаимные

обязательства (в то время как уже коллективные договоры содержали помимо

обязательственной также нормативные и информационные положения), то

Закон РК О труде в РК от 10 декабря 1999 г. уже признает коллективный

договор правовым актом, принятым в особом порядке и имеющим особую

сферу действия. Далее, закон 1999 г. конкретно называет стороны

коллективного договора, в то время как закон 1992 г. конкретно говорит

только

о работодателе, а со стороны работников называет трудовой коллектив,

который не является ни юридическим, ни физическим лицом

Закон 1999 г. впервые в отечественной истории дает право заключать на

предприятии более одного коллективного договора, что в условиях

существования альтернативных профсоюзов является важной гарантией прав

работников. От коллективных договоров в законе 1999 г. отграничены акты

работодателя — приказы, распоряжения, инструкции, правила внутреннего

трудового распорядка, издаваемые работодателем (представителем

работодателей).

Предложенное в законе РК О коллективных договорах от 4 июля 1992 г.

определение коллективного договора имеет ряд недостатков. Со стороны

работников представителем указан трудовой коллектив, который не может

являться стороной договора, так как не является юридическим лицом. Кроме

того, в определении указан только один вид условий коллективного договора —

обязательственный, тогда как основным содержанием коллективного договора

являются его нормативные положения, не говоря уже об информационных и

декларативных положениях. Также отметим, что определение коллективного

договора, предложенное в ст. 1. Закона РК О труде в РК от 10 декабря 1999

г., выявляет стороны коллективного договора, но ничего не говорит о его

содержании, что является, на наш взгляд, существенным недостатком[6].

Анализ действующего законодательства о труде показывает его

несовершенство. Так, законы О труде и О коллективных договорах не

согласованы друг с другом, а также с Законом от 8 июля 1996 г. О

коллективных трудовых спорах и забастовках. В новом Законе о труде во

многом не решены проблемы, поставленные практикой коллективно-

договорного регулирования. Не решил эти проблемы и принятый 18 декабря

2000 г. Закон РК О социальном партнерстве. Этот закон должен был стать

основным нормативным правовым актом в сфере коллективных трудовых

отношений в Республике Казахстан, поскольку Закон о труде не определил

систему коллективных соглашений и их правовую природу как особых

договоров о труде. Тем не менее, в закон о социальном партнерстве не были

включены нормы о коллективных договорах. Тем самым получилось, что

отношения по социальному партнерству — это только отношения по ведению

переговоров и заключению коллективных соглашений: генерального,

отраслевых и региональных. В этой связи считаем справедливым предложение

С.А. Димитровой о целесообразности включения норм о коллективных

договорах в Закон О социальном партнерстве, так как коллективный договор

  • это тоже один из уровней социального партнерства как диалога между трудом

и капиталом, но без участия государства, строящегося на принципах

бипатризма[7].

В этом законе должны содержаться нормы о коллективных договорах и

соглашениях, о процедуре коллективных переговоров, гарантиях для их

участников и т.д. В связи с этим считаем, что закон РК О коллективных

договорах и главу 3 Коллективный договор Закона О труде в Республике

Казахстан следует привести в соответствие, чтобы устранить противоречия

между этими нормативными правовыми актами. Реализация такого

предложения должна привести к созданию единого закона, регламентирующего

различные отношения по социальному партнерству.

Нормативные договора являются источниками права и в гражданском

праве. Здесь они приобретают различные виды и формы. Применение

договоров на протяжении уже нескольких тысяч лет объясняется помимо

прочего тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут

облекаться различные по характеру общественные отношения. Основное

назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения

людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а

равно последствия нарушения соответствующих требований.

Регулирующая роль договора сближает его с законом и нормативными

актами. Условия договора отличаются от правовой нормы главным образом

двумя принципиальными особенностями. Первая связана с происхождением

правил поведения: договор выражает волю сторон, а правовой акт — волю

издавшего его органа. Вторая различает пределы действия того и другого

правила поведения: договор непосредственно рассчитан на регулирование

поведения только его сторон — для тех, кто не является сторонами, он может

создать права, но не обязанности; в то же время правовой или иной

нормативный акт порождает в принципе общее для всех и для каждого правило

(любое ограничение круга лиц, на которых распространяется нормативный акт,

им же определяется).

Отмеченные особенности отличает именно гражданско-

правовой договор. В договоре, в котором указанные особенности отсутствуют,

имеются в виду различные виды публично-правовых договоров — грань,

отграничивающая его от нормативного акта, стирается. И все же во всех

случаях в публичном договоре, в конечном счете, определяющее значение

имеет воля сторон.

Договор служит идеальной формой активности участников гражданского

оборота. Гражданский кодекс РК называет три вида существенных условий

договора: 1) признанные существенными по закону; 2) предопределяемые

характером договора, 3) условия, относительно которых по заявлению одной из

сторон должно быть достигнуто соглашение.

Одним из важнейших принципов гражданского права и нормативного

договора является свобода договора, которая означает недопустимость

принудить кого-либо запретить кому-либо: а) выбрать партнера для вступления

в договорные отношения; б) заключить договор; в) определить его условия.

Возможные ограничения свободы договора предусмотрены пунктом 1 ст. 380,

ст. 399 и 400. Примерами подобных ограничений являются правила ГК о

публичных договорах и договорах присоединения (ст. 380), (ст. 387 и ст.

389).

В процессе достижения соглашения стороны являются юридически

равноправными друг к другу. Этот тезис также зафиксировав Гражданском

Кодексе и основан на признании равенства участников регулируемых им

отношений. Он означает равенство правосубъектности, равенство в исходных

юридических позициях контрагентов по договору, представление им

возможности предлагать и отвергать условия договора.

В ходе заключения договора стороны самостоятельно определяют вид

(разновидность) договора, которому они хотят подчинить свои

правоотношения. Стороны могут заключить договор как предусмотренный,

так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами Гарантией

стабильности договорных отношений служит правило о том, что если после

заключения договора принят закон, устанавливающий иные обязательные для

сторон правила, чем те, которые действовали при заключении договора,

условия

заключенного договора сохраняют сипу. Иными словами, если закон принят

после заключения договора, то последний имеет приоритет над законом за

исключением случаев, когда в законе установлено, что его действие

распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров

(обратная сила закона).

По нашему мнению, нормативный договор, хотя и имеет черты,

позволяющие говорить о его сходстве с нормативным правовым актом, все же

представляет собой самостоятельный источник права, поскольку в основе

договора лежит воля контрагентов. Закон же, опираясь на эту волю, лишь

конкретизирует содержание нормативного договора.

Подраздел третий называется Некоторые проблемы совершенствования

нормативных договоров в Казахстане. Создание суверенного государства

Казахстан более тринадцати лет назад поставило перед нашей страной ряд

проблем правового характера. Среди них и проблема качественного

правотворчества (нормотворчества).

Повышение качества и эффективности

законодательства сегодня признано приоритетным направлением правовой

политики государства. И здесь велика роль государства и государственных

органов.

По мнению академика С.З. Зиманова, пороки в законодательном процессе

во многом связаны по существу с отсутствием гласного, открытого

общественного обсуждения проектов законов. Под видом опоры на молодых

привлекают тех из них, у которых нет ни опыта, ни достаточного знания.

Умудренные жизненным опытом ученые-юристы, экономисты, политологи, за

редкими исключениями, остаются в стороне от разработки законопроектов[8].

Совершенствование правовых норм выдвинуло перед казахстанской

юридической наукой в числе важнейших проблем задачу теоретической

разработки вопросов издания национальной юридической терминологии,

подготовки и принятия нормативных актов на национальном языке, перевода

их с одного языка на другой и т.д. Принятая в настоящее время на вооружение

переводческая практика подготовки издания законодательных актов на двух

языках лишь накапливает нерешенные вопросы системного и

непротиворечивого развития законодательства. Необходимо создание

компьютерной базы данных казахской научной терминологии. Нужна

целенаправленная работа специальной службы по кропотливому,

всестороннему анализу действующих по данному вопросу законов по

подготовке и внесению предложений о приведении текстов всех

законодательных и подзаконных актов в соответствие с вновь принятыми

решениями, а также по созданию национальной юридической терминологии и

т.д.

Необходимо широкое привлечение к процессу законотворчества ученых,

специалистов-практиков в качестве членов рабочих групп, разрабатывающих

законопроекты, и экспертов. От уровня компетентности разработчиков,

плодотворности их теоретического и практического мышления по существу

решаемых вопросов и их законодательному оформлению зависит правовое

качество принимаемого закона, его соотношение с действующим

законодательством. Поэтому подготовка различными группами специалистов

альтернативных законопроектов, научная экспертиза законопроектов,

проведение в случае необходимости референдумов, четкое разграничение

компетенции в законодательствовании и во всем процессе правотворчества —

основные требования правовой культуры в законотворческой деятельности.

Реальность показывает насколько широк круг вопросов, неурегулированных

правом, без которых невозможно реализовать экономические и социальные

программы, выдвигаемые жизнью. Речь идет не только об обновлении, улучшении

законодательства, но и о формировании многих принципиально новых правовых

институтов, отвечающих новым

экономическим условиям, критериям правового государства, в том числе и о

создании теории нормативного договора.

Одним из важных условий качественного составления договора

нормативного содержания является овладение системой определенных

требований, предъявляемых к процессу создания законов и подзаконных актов,

в том числе договора нормативного содержания. Эти требования,

выработанные в течение веков различными государствами, концентрированно

формулируются в отрасли знания, именуемой законодательной техникой. К

сожалению, в юридической литературе вопросам законодательной техники

большого внимания не уделяется, за исключением небольшого числа

монографий и проблемных статей. В связи с этим известный российский

ученый академик РАН Д.А. Керимов отмечает, что специалисты в области

права явно недостаточно внимания уделяют законодательной технике. Более

того, в юридических вузах страны (России) дисциплина законодательная

техника не преподается вовсе[9].

Такая же ситуация и в нашей стране. В связи с этим полагаем, что в

юридических вузах страны необходимо введение специальных курсов

специальные, углубленные знания, которые позволят в будущем

квалифицированно подготавливать нормативные правовые акты и нормативные

договора.

В условиях увеличения общего массива действующих нормативных

правовых актов, обновления содержания нормативно-правового материала

предметом особой заботы государства является качество создания

нормативного договора- международного и внутригосударственного значения.

От своевременного решения этого вопроса в значительной мере зависит

реализация нормативных правовых актов, ее внутренняя гармоничность и

непротиворечивость.

Норма права должна отвечать определенным требованиям:

  • не должна противоречить Конституции Республики Казахстан, законам и

иным действующим нормативным правовым актам;

  • должна основываться на конституционно-правовом разграничении

предметов ведения и полномочий субъектов, его принимающих;

  • четко должны быть выражены цели ее издания, а также основания

ответственности и юридические последствия;

  • не должна ограничивать либо нарушать установленные действующим

законодательством права, свободы и иные гарантированные государством

законные интересы граждан и других субъектов общественных отношений.

Разумеется, соблюдение указанных требований немыслимо без

обязательной процедуры, определяющей правила подготовки, издания и

вступления нормативного договора в законную силу. Проведенное

исследование показала, что необходимым условием подготовки качественного

нормативного договора является создание его качественной концепции. Создать

концепцию проекта акта — значит показать его общий замысел, основные идеи,

дать характеристику, общий план будущего акта.

Следует обратить внимание на предложение ученых о том, что принятию

нового акта, в том числе нормативного договора, должна предшествовать

система экспертиз, показывающая степень созревания всех предпосылок и

условий для создания конкретного акта[10].

Поскольку нормативный договор есть акт, содержащий правовые нормы,

обязательный к многократному исполнению адресатами, его место в системе

действующего законодательства должно быть отражено в Законе Республики

Казахстан О нормативных правовых актах.

Как известно, конституционная классификация нормативных правовых

актов установлена в ст. 4 Конституции РК. На наш взгляд, классификация

нормативных правовых актов, установленная в Законе О нормативных

правовых актах, неточно воспроизводит систему нормативных правовых

актов, которая определена в Конституции. Так, в ст. 4 Конституции выделен

такой вид актов, как международные договоры, ратифицированные

республикой, которые имеют приоритет перед ее законами и применяются

непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует,

что для его применения требуется издание закона. Однако в Законе О

нормативных правовых актах их место в иерархии нормативных правовых

актов не установлено. Считаем, что данное противоречие необходимо

устранить, соответственно в ст.4 Закона О нормативных правовых актах

указать самостоятельным пунктом место международного договора,

ратифицированного республикой.

Также следует согласиться с предложением Ж.У. Тлембаевой о том, что

после п. 1 ст. 4 Закона О нормативных правовых актах, который выделяет

Конституцию как обладающую высшей юридической силой, включить

самостоятельным пунктом иерархию законодательных актов, а затем

отдельным пунктом установить иерархию подзаконных актов[11].

1.4. Основные источники права в Республике Казахстан

Категория действующее право — сравнительно новое понятие, введенное

для того, чтобы способствовать четкой классификации норм права, количество

которых возросло за период объявления Казахстаном своего суверенитета, а

также для того, чтобы подчеркнуть и закрепить юридический авторитет и

усиление приоритетной и основной регулирующей роли Конституции и законов

государства во всем соционормативном массиве.

По мнению академика Г.С. Сапаргалиева, руководителя авторского

коллектива по разработке научно-правового комментария к Конституции

Республики Казахстан, слова действующее право в Республике Казахстан

употреблены для того, чтобы подчеркнуть, во-первых, что нормы

Конституции не являются лишь декларациями, а применяются

непосредственно; во-вторых, что действующими признаются только такие

нормативные правовые акты, которые соответствуют Конституции Республики

Казахстан; в-третьих, что национальное право Казахстана состоит не только

из

нормативных правовых актов, принимаемых государственными органами

Республики, но и из международных договоров и иных обязательств

Республики. И далее, заключает Г.С. Сапаргалиев, термин действующее

право имеет глубокий юридический смысл. Он заключается в признании того,

что нормативные правовые акты состоят не только из норм права, но и из

других правовых элементов: правовых определений, понятий, принципов, идей,

преамбулы и т.д. Каждый правовой элемент имеет свою цель, назначение и

выполняет соответствующую роль[12].

Для объективного и всестороннего исследования категории действующее

право необходимо раскрытие юридической природы каждого из видов

действующих в стране источников права, закрепленных в ст. 4 Конституции.

При этом систему действующего права не следует сводить к совокупности норм

действующих нормативных правовых актов. Это разные понятия, именно поэтому

был принят специальный Закон О нормативных правовых актах, так называемый

Закон о законах. Из стран постсоветского пространства именно в Казахстане

впервые был принят такой закон, что, на наш взгляд, является показателем

развитости юридического мышления и правовой культуры законодателя.

Закон О нормативных правовых актах однозначно не относит акты

негосударственных организаций к нормативным правовым актам. Казалось бы,

такое положение бесспорно, поскольку эти акты не являются государственными

по своему происхождению и их нельзя назвать собственно юридическими и

соответственно включать в систему действующего права.

Однако это положение закона не бесспорно, поскольку органы местного

самоуправления избираются в соответствии с конституцией, уполномочиваются

для взаимодействия как с населением территорий и общин, так и с местными

представительными и исполнительными органами в целях решения вопросов

локального значения. Именно поэтому в отношении населения и конкретных

должностных лиц эти органы вправе принимать обязательные решения по

вопросам своей компетенции. Решения органов местного самоуправления должны

соответствовать актам местных представительных и исполнительных органов,

что, несомненно, придает им правовой характер. Поэтому необходимо эти акты

отнести к системе действующего права.

В действующем праве Республики Казахстан принципы права играют

ведущую роль, они могут быть и источниками права, и признаваться правовыми

нормами в случае пробела в праве. Принципы права являются стержнем всей

системы права. Они могут специально закрепляться в общих юридических нормах

(конституциях, преамбулах законов, кодексах) или составлять саму материю

права, проникая во внутреннее содержание правовых норм.

В зависимости от того, на какую область права они распространяются,

принципы делятся на три группы: общие, межотраслевые и отраслевые.

Действующее право Республики Казахстан представляет собой единую систему

актов позитивного права, которая включает все виды источников права в

казахстанском обществе и в нашем государстве, то есть, строится и

функционирует на основе определенных принципов, которые выражают его

сущность и социальное назначение, отражают главные свойства и особенности

страны.

1.5. Значение нормы права в ориентации и программе поведения

Посредством права субъект социального управления не просто информирует

адресатов о должном, дозволенном или запрещенном поведении, о морах

принуждения. Стержнем правового воздействия на поведение людей является

нормирование человеческой деятельности. По своей природе нормы права

представляют собой качественно особое явление в ряду как команд, так и

простых информационных сообщений. В них информация сопряжена с волевой,

предписательной природой права. В известной степени нормы — почто

промежуточное между фактической информацией (большей частью выраженной

дескриптивными суждениями) и командами, приказами. С одной стороны, норма

  • описание поведения, его связи с определенными условиями. Наличие гипотезы

делает норму в определенном аспекте просто дескриптивным суждением. С

другой стороны, норма предписывает поведение, следовательно, она сродни

команде. Любую норму в принципе можно переформулировать в фактическое

утверждение, но это будет искусственная конструкция. Основная задача нормы

не в описании определенного поведения или результатов этого поведения, а в

предписании этого поведения. Тем не менее, норма — это не команда.

Думается, интеграция положении теории права и теории информации

позволяет выработать особое понятие — информация — веление, отражающее

своеобразие правовых норм.

Такая двойственная природа норм права имеет первостепенное значение

при решении проблемы структуры правовой нормы, выделения норм различных

видов.

Правовые нормы являются разновидностью норм вообще. Следовательно,