ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ И ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ (СЕМЬИ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ)

Реферат
Содержание скрыть

§1. Понятие правовой системы. Соотношение понятий «система права» и «правовая система»

Во всех, существовавших в истории и существующих в современном мире государствах складываются, действуют и развиваются национальные системы права. Кроме того, национальные системы права интегрированы в систему международного права и подвергаются за счет его воздействия определенной унификации.

Система – это некое целостное явление, состоящее из частей (элементов), взаимосвязанных и взаимодействующих между собой. Как целое невозможно без его составляющих, так и отдельные составляющие не могут выполнять самостоятельные функции вне системы.[1]

Система права – это внутреннее строение права, которое выражается в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные части.[2]

Система права – это внутреннее строение объективного права, которое выражается в единстве и согласованности действующих в стране правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные структурные элементы (правовая норма, субинститут права, институт права, подотрасль права, отрасль права, комплексная отрасль права).

Система права, касается только самого права, его строения.

Сразу же следует обратить внимание на то, что, несмотря на схожесть выражения, нужно четко различать два понятия – «система права» и «правовая система».

Последовательное разграничение понятий «правовая система» и «система права» осуществилось в отечественной науке достаточно недавно, а именно в 1982 г.[3] Как раз тогда М.И. Пискотин указал на то, что «помимо понятия «система права» в литературе иногда употребляется понятие «правовая система». Если первое отражает главным образом внутреннее строение права, то второе – его место в ряду других общественных явлений наряду с экономической, политической и иными системами».[4]

Введение данной категории обуславливается необходимостью, которая бы позволила анализировать и оценивать правовую действительность в целостном виде, а не только её отдельные элементы. Таким образом, категория «правовая система» дает возможность выйти на более высокий уровень обобщения и абстракции.[5]

Система права характеризует само позитивное право как систему, а правовая система включает в себя помимо позитивного права и все другие правовые явления общества.

4 стр., 1729 слов

Международное право в правовой системе РФ

... 2. Международное право в правовой системе РФ 2.1. Международные договоры Российской Федерации как правовая основа деятельности ... применимые международные нормы как юридическое, основание принимаемых решений. Имеются в виду варианты самостоятельного, совместного и ... международных договоров3 . Особое значение имеет федеральный конституционный закон "О судебной системе Российской Федерации"4 , согласно ...

Правовая система является вместилищем, сосредоточением разнообразных юридических явлений, существующих в обществе в одно и то же время на одном и том же пространстве.[6]

Для социальной и функциональной характеристики правовой системы право обладает решающим значением. Право интегрирует, скрепляет её, однако не сливается с ней. [7]

Правовая система – целостный комплекс правовых явлений, обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый людьми и их организациями (государствами) и используемый ими для достижения своих целей.[8]

Предложенные определения представляют собой одну из попыток подойти к проблеме понимания права через интегративные процессы. Данная формулировка содержит как признаки естественно-правовой и социологической, так и этатической правовой традиции (нормативизма).

Именно различные особенности правопонимания в различных странах предопределяют необходимость синтеза категории права.

Каждое государство имеет собственную правовую систему. Правовая система отдельно взятого государства называется национальной правовой системой. Каждая национальная система обладает своими оригинальными чертами, так как в ней отражаются культурные, политические, социально-экономические, исторические особенности общества. При этом можно выделить группы правовых систем, которые обладают определенными общими чертами. Такие группы именуются правовыми семьями. Единых критериев для их выделения нет.

Считаем необходимым учесть те постулаты, которые лишь перечислил в своей работе известный компаративист Рене Давид, но которые не нашли достаточного отражения в его совместном труде с Камиллой Жофре-Спинози.

1. Нормы права. Субъекты и средства, используемы для их создания, толкования и оценки.

Правовое предписание, будь то правило поведения, установление, веление, обязанность, запрет, цель, задача, принцип или дефиниция, чаще всего отождествляется с текстом правовой нормы.

Правовой текст – план дальнейших взаимоотношений субъектов. Для того чтобы этот план воплотился в жизнь, необходимо, прежде всего, понимание субъектами общественного отношения смысла текста, а при необходимости, объяснения (толкования, разъяснения) его другим субъектам и третьим лицам. В результате понимания и толкования правовой текст, получивший, в том числе, аксикологическую (с точки зрения установок общества) характеристику, становится нормативным правилом поведения.[9]

Вместе с тем, очевидно, что в любом государстве существуют юридические нормы не привязанные к конкретным формально определенным текстам.

Важно понимать структурную взаимосвязь норм, термины которыми они оперируют, способы, которыми пользуются для фиксации норм и их согласования друг с другом.

2. Источники права. Явление права, как и форма права, есть определенное внешнее выражение права, его реальная данность вообще и непосредственно для тех, на кого оно распространяется. При этом если форма права включает в себя в основном статическую характеристику внешнего проявления права, то сущность выражает и динамику, т. е. действие права. Так, к формам права относятся в основном письменные документы, в которых оно содержится. Это – нормативные правовые акты, судебные и административные прецеденты, правовые обычаи, религиозные тексты и др.

17 стр., 8143 слов

Особенности конституционно-правовых норм

... и духовной структурой общества. Любая единичная правовая норма приобретает качество, свойственное праву в целом, лишь будучи включенной в его общую систему. В то же время норма права – относительно самостоятельное ... чем тридцатилетний период вышла первая заметная работа, посвященная этому вопросу – это «Конституционные нормы и отношения», автором которой является Лучин В.О. Но и ею охвачена меньшая ...

Явление права также включает в себя все формы права, поскольку оно проявляется в этих формах. Одновременно сущность права проявляется и в реальной деятельности судебных и иных правоприменительных органов государственной власти. Судебное решение, приговор, постановление, акты правительства, министерств, ведомств, других властных государствыенных органов, обязательное, в том числе принудительное исполнение перечисленных велений применительно к юридическим и физическим лицам, в отношении которых они приняты, представляют собой реальное явление права.[10]

3. Структура права. Влияние цивилизационных аспектов на специфику правовых систем.

В понятие цивилизации входят социальная и культурная составляющие жизни общества. С одной стороны цивилизация связана с преемственностью в жизни общества, наличием культурных традиций в широком смысле. С другой стороны – это локальная культура, специфическое крупномасштабное общество, присущее ему своеобразие экономической, социальной и духовной жизни, его основополагающие ценности и принципы, его самобытность. Цивилизация, формируемая на основе универсальных ценностей, получающих выражение в религиях, системах морали и права. Эти ценности сочетаются с обширным комплексом практических и духовных знаний и разработанными системами символов, способствующими преодолению локальной замкнутости первичных коллективов.

Целесообразно выделить несколько макропластов цивилизационного процесса, одновременно являющихся сферами правовового регулирования: среду обитания – окружающую человека среду, обусловленную совокупностью факторов способных оказывать прямое или косвенное, немедленное или отдаленное воздействие на деятельность человека; этнические процессы; производительные силы, производство материальных благ; производственные отношения; социальная структура общества (касты, кланы, сословия, классы); институты власти и управления; религиозные ценности, менталитет; взаимодействие локальных цивилизаций.

Нормы права могут меняться от росчерка пера законодателя. Но в них и немало таких элементов, которые не могут быть произвольно изменены, поскольку они теснейшим образом связаны с нашей цивилизацией и нашим образом мыслей. Законодатель не может воздействовать на эти элементы, точно так же как наш язык на нашу манеру размышлять.[11]

Наряду с цивилизационными особенностями стран, необходимо учитывать тенденции интернационализации, распространение единых образцов и моделей поведения и постоянно идущий процесс развития мира.

В результате взаимодействия и взаимопроникновения в нацио­нальной правовой системе образуются относительно самостоятельные правовые массивы. Совокупность международно-правовых норм, дей­ствующих на территории той или иной страны, можно признать правовой подсистемой. С.Ю. Марочкин предлагает дефиницию пра­вовой системы как «комплекса всех явлений правовой действительности – не только внутригосударственных, но и связанных с междуна­родным правом».[12]

4. Тип общества, которое предполагается построить при помощи права.

Пространство типов обществ не может быть задано единственным измерением. Среди факторов, конституирующих социальные типы, невозможно обнаружить главный, решающий, который позволил бы абстрагироваться от всех остальных. Уже Вебер показал, что ни экономика, ни политика или религия по отдельности, односторонне не обусловливают состояния общества. Если, однако, взять в качестве измерений искомого пространства все огромное и очевидное разнообразие детерминант социальности, то такое многомерное пространство окажется бесполезным: в необозримом множестве его ячеек типология вообще исчезает и заменяется, как это и происходит в штудиях культурантропологов, феноменологическим описанием уникумов. В методологии науки хорошо известно, что абстрактные пространства должны быть и достаточно богаты, чтобы вместить в себя разнообразие реальности, и в то же время предельно бедны, лаконичны – чтобы его поле было бы обозримым, а количество ячеек минимальным. Иными словами, число измерений пространства, как говорят логики, должно быть необходимым и достаточным.[13]

14 стр., 6577 слов

Романо-германская правовая семья (2)

... правовую семью; семью общего права; семью социалистического права. Целью данной работы является рассмотрение романо-германской правовой семьи, исторического формирования данной системы, источников права. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ В этой части дадим определения некоторым понятиям, имеющим отношение к данной теме. Правовая система ...

5. Место права в рамках конкретного социального строя.

Социальное назначение права формируется из потребностей общественного развития. В соответствии с потребностями, социальными необходимостями общества создаются законы, направленные на закрепление определенных отношений, их регулирование или охрану. Причем то или иное назначение права выступает тем отчетливее, чем острее ощущается потребность (необходимость) именно в соответствующей его социальной роли – закрепить, защитить или направить развитие определенных общественных отношений. Упорядоченность общественных отношений, их системность и динамизм являются необходимыми условиями функционирования и развития общества. Поэтому социальное назначение права состоит в урегулировании, упорядочении общественных отношений, придании им должной стабильности. Существование различных форм правового воздействия позволяет более четко проводить различие между собственно юридическим воздействием права (правовое регулирование) и неюридическим (информационное и ориентационное).

§2. Семьи правовых систем.

Выделяется разное количество классификационных групп. Самой популярной является классификация Давида Рене, который является одним из наиболее авторитетных специалистов в этой области юридического знания. Он выделяет три главные группы правовых систем: романо-германскую правовую семью, семью общего права, семью социалистического права. К ним примыкает остальной юридический мир, охватывающий четыре пятых планеты, который получил название «религиозные и традиционные системы».[14]

А.Х. Саидов полагает, что только единство глобальной марксистско–ленинской типологии и внутритиповой классификации правовых систем дает возможность составить целостное представление о правовой карте мира. Исходя из группы критериев, включающих история правовых систем, систему источников права, ведущие институты и отрасли права, он выделяет внутри буржуазного типа права восемь правовых семей: романо-германскую, скандинавскую, латиноамериканскую, правовую семью общего права, мусульманскую, индусскую правовые семьи, семью обычного права и дальневосточную правовую семью. Они рассматриваются наряду с семьей социалистического права. Историческое развитие признается главным в определении их особенностей. В пределах социалистической правовой семьи, теперь уже в историческом аспекте, существовали относительно самостоятельные группы: советская правовая система, правовые системы социалистических государств Европы, правовые системы социалистических государств стран Азии и правовая система Республики Куба, которые, естественно, имели и имеют много общего, а также особенного единичного. Таким образом, существует ряд классификаций правовых систем прошлого и настоящего. С прагматической позиции в современном мире выделяются три главные группы правовых систем, образующих три семьи: романо-германскую или семью континентального права, англо-американскую или семью общего права, семью социалистического права. В каждой из этих правовых семей имеется немало подвигов. Кроме того, следует иметь в виду, что существуют и иные правовые системы, которые с высокой мерой условности в юридической литературе объединяют в семью религиозно-традиционного права.[15]

6 стр., 2886 слов

Право собственности и его защита. Система договоров. Наследственное ...

... систему договоров, регулирующую торговые, союзные и военные отношения между государствами, а также изучим основы наследственного права (по основному своду законов Руси - «Русской правде»). 1. Право собственности и его защита Русская Правда ... отношений на Руси XIV - XVI вв.. Тем не менее, Русская Правда в первой своей редакции не знает недвижимости как предмета сделок между живыми или на случай ...

§3. Романо-германская семья правовых систем

Романо-германская традиция является старейшей и наиболее влиятельной в мире. Она берет свое начало в римском праве. Семья романо-германских правовых систем окончательно сложилась в результате усилий западноевропейских университетов, которые выработали и развили, начиная с XII в., на базе кодекса императора Юстиниана общую для всей Западной Европы юридическую науку, приспособленную к современным условиям.[16]

Римское право, дополненное каноническим и местным обычным правом, стало основой формирования правовых систем в государствах романо-германской правовой семьи. Романо-германская правовая семья объединяет главным образом правовые системы стран континентальной Европы, это Австрия, Бельгия, Германия, Италия, Испания, Люксембург, Нидерланды, Франция, Швейцария и некоторые другие страны. К этой группе государств относится и Российская Федерация. В то же время немало государств, правовые системы которых можно отнести к романо-германской правовой семье, расположено в других частях света (например, это государства большей части Африки, почти все страны Латинской Америки, многие страны Ближнего Востока).

Название данной правовой семьи сложилось из признания в ее формировании заслуг как римского права, так и германской правовой науки.[17]

Во всех странах романо-германской правовой семьи признается деление права на публичное и частное. Это деление носит самый обший характер, является в основном доктринальным, но, тем не менее, остается важной характеристикой структуры романо-германского права. В самом общем виде можно сказать, что к публичному праву относятся те отрасли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и отношения индивида с государством, а к частному – отрасли и институты, регулирующие отношения индивидов между собой.[18]

В странах романо-германской семьи правовых систем существенное внимание уделяется анализу юридической силы нормативных правовых актов, принятых государственными органами (должностными лицами) различного уровня. Акты вышестоящих органов, принятые в пределах их компетенции, обладают большей юридической силой, чем акты нижестоящих государственных органов (должностных лиц).

4 стр., 1940 слов

Психологическая теория права и государства Л.И. Петражицкого

... создана известным российским правоведом и общественным деятелем Л.И. Петражицким психологическая теория права и государства[1]. Биография и творчество Л.И. Петражицкого Лев Иосифович Петражицкий родился в ... в европейской литературе[3]. Методологические и философские основы теории В освещении правовых явлений и самой природы права Л.И. Петражицкий в методологическом и философском отношении следовал ...

В континентальных системах права, к каковым принадлежит и правовая система России, особое значение имеет верховенство Конституции как Основного Закона (режим конституционной законности).[19]

В системе правовых ценностей и идеалов на одно из первых мест наряду с уважением прав и свобод человека и гражданина выдвигается также отношение к конституции как основному (высшему) закону в государстве, отражающему основные правовые принципы, закономерности и достижения прогресса. Конституция в силу специфических юридических свойств (верховенство и др.) составляет основу (фундамент) всей нормативно-правовой системы государства, в качестве таковой она должна повышать в общественном правосознании свой статус в иерархии социальных и индивидуальных ценностей.[20]

Высшая юридическая сила признается за Конституцией или Основными законами страны. Их принятие предусматривается в порядке особой законодательной процедуры, часто на референдумах. Соответствие Конституции – обязательное требование к развитию текущего законодательства. Одни государства в целях поддержания соответствия законодательства конституции устанавливают судебный контроль за конституционностью законов. В Японии, государствах Латинской Америки судья может отказаться применить закон, если сочтет его противоречащим Основному закону. Другие государства, например Австрия, Италия, Российская Федерация, ФРГ, учредили специальные суды, на которые возлагается проверка конституционности законов.[21]

Значительное место в системе источников права в государствах романо-германской правовой семьи занимают международные договоры. Их место в иерархии правовых актов часто сопоставимо с конституционными законами.

§3. Англо-саксонская семья правовых систем

Значительное распространение получила и другая правовая семья, система общего права, включающая право Великобритании и стран, взявших за образец английское право. Особенностью формирования английского права изначально являлся дуализм: еще со Средних веков в Англии общее право применялось в Вестминстерских судах, а право справедливости (equity) в Суде лорда-канцлера (Court of Chancery).

Это привело к тому, что вплоть до Первой мировой войны развитие права происходило в Великобритании гораздо медленнее, чем в прочих странах Европы, и в формах, характерных для юриспруденции времен Средневековья.[22]

В англо-американскую правовую семью включают правовые системы государств, связанных общностью не только основных черт права, но и единством языка (английский), исторического происхождения населения (первые поселенцы на территории американского континента – английские подданные), а также отчасти политической истории. Правовой инструментарий и современная правовая практика англо-американских государств имеет существенную специфику по сравнению с аналогичными явлениями в государствах романо-германской правовой семьи. [23]

Целесообразно сказать, что основным источником права в странах англо-саксонской семьи правовых систем является нормативно-правовой акт.

В любом государстве мира, включая государства англо-саксонской семьи правовых систем, лидирующую позицию в иерархии нормативных актов занимают законы.

Закон в сегодняшней Англии играет не меньшую роль, чем судебная практика. Тем не менее английское право остается правом судебной практики по двум причинам: во-первых, судебная практика продолжает руководить развитием права в различных, весьма важных отраслях; во-вторых, привыкнув к вековому господству судебной практики, английские юристы до сих пор не освободились от влияния традиции. Для них норма права будет подлинной лишь тогда, когда она предстанет на фоне конкретного случая и окажется необходимой для решения спора. Эта приверженность к традиции и мешает английским законам занять такое же место, как законы и кодексы на европейском континенте.[24]

6 стр., 2552 слов

Правовое государство (3)

... Конституция стимулирует становление правовых норм демократического процесса. Данная в ст. 1 Конституции характеристика Российской Федерации в качестве правового государства означает, что в организации и деятельности государства превалируют принципы права, ... и осложняет процессы формирования гражданского общества и правового государства. Конституция РФ заложила надежные основы для реального ...

Статутное право – законы (акты парламента) и подзаконные акты (акты, изданные в порядке делегированного законодательства) наряду с прецедентным правом, хотя и уступают последнему, составляют основной круг источников права в странах англо-американской правовой семьи.[25]

Судьи, конечно, применяют закон, но норма, которую он содержит, принимается окончательно, инкорпорируется полностью в английское право лишь после того, как она будет неоднократно применена и истолкована судами, и в той форме, а также в той степени, какую установят суды. В Англии всегда предпочтут цитировать вместо текста закона судебные решения, применяющие этот закон. Только при наличии таких решений английский юрист будет действительно знать, что же хотел сказать закон, так как именно в этом случае норма права предстанет в обычной для него форме судебного решения.[26]

Судебный прецедент – это решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел либо служащее примерным образцом толкования закона, не имеющим обязательной силы.[27]

Понимание судебного прецедента как одного из основных источников права, порожденного правотворческой ролью суда, тесно связано именно с социологическим направлением в юриспруденции. Если правопонимание выходит за рамки нормативного подхода, за рамки догмы, становится понятно, что суды, применяя право, и создают его. Нормы, не применяемые в судебной практике, фактически перестают быть правом, поскольку не используются в регулировании общественных отношений.[28]

Таким образом, современное право государств англо-американской правовой семьи представляет собой систему прецедентного права, где нормы права разрабатываются судьями в процессе рассмотрения конкретных случаев. Решения судей не имеют заранее установленного общего характера. Возможность использования решения в дальнейшем при рассмотрении похожих споров создает правило прецедента, когда при определенных условиях правоприменитель должен следовать ранее состоявшемуся решению. Право создается решениями не всех судов, а только, как правило, судов вышестоящих инстанций.[29]

Структура права в англосаксонской правовой семье (деление на отрасли и институты права), сама концепция права, система источников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах романо-германской правовой семьи. В английском праве отсутствует деление права на публичное и частное. Отрасли английского права выражены не столь четко, как в романо-германских правовых системах, и проблемам их классификации уделялось гораздо меньше внимания. Отсутствие резко выраженного деления права на отрасли обусловлено преимущественно двумя факторами. Во-первых, все суды имеют общую юрисдикцию, т.е. могут разбирать разные категории дел: публично- и частноправовые, гражданские, торговые, уголовные. Разделенная юрисдикция ведет к разграничению отраслей права, а унифицированная юрисдикция действует, очевидно, в обратном направлении. Во-вторых, поскольку в Англии нет отраслевых кодексов европейского типа, английскому юристу право представляется однородным. Английская доктрина не знает дискуссии о структурных делениях права.[30]

3 стр., 1287 слов

Место административного права в правовой системе РФ. Источники ...

... гражданско-правовых, административно-правовых и уголовно-правовых норм. Следствием данной особенности действующей правовой системы является проникновение административного права в сферу регулятивного функционирования иных правовых отраслей. В основе подобного явления — фактическое наличие управленческих по своей ...

Значение источника права сохраняется за обычаем, хотя его значение весьма невелико. Применение местного английского обычая является обязательным, только если обычай признается старинным (т.е. существовал до 1189 г.).

Юридически обязательные обычаи действуют в торговом праве. Их действие также ограничено временем, пока обычаи не санкционированы законом или судебной практикой. В то же время обычаи, формально не приобретшие юридического значения, имеют существенное значение в области уголовного правосудия, не говоря уже об их господстве в конституционном праве Англии, английской политической жизни. В США основная сфера применения обычая в силу, главным образом, особенного долголетия федеральной конституции – это государственная организация, функционирование механизма государственной власти.[31]

Правовая доктрина – это система идей о праве, выражающих

определённые социальные интересы и определяющих содержание и

функционирование правовой системы и непосредственно воздействующих на

волю и сознание субъектов права, признаваемых в качестве обязательных

официально государством путём ссылки па труды авторитетных знатоков права в нормативно-правовых актах или юридической практикой в силу их

авторитета и общепринятости.

Правовая доктрина выступает объективированным источником права во всех правовых системах мира в силу следующих причин. Во-первых,

формальная определённость правовой доктрины достигается с помощью

письменной формы выражения произведений юристов и известности неписаной доктрины среди профессиональных юристов и субъектов права. Во-вторых, общеобязательность правовой доктрины вытекает из авторитетности, уважения к учёным-юристам в обществе, а также общепринятости и общепризнанности работ правоведов в юридическом корпусе и обществе. В-третьих, реализация правовой доктрины обеспечивается государственным санкционированием в нормативно-правовых актах или судебной практике.[32]

Значение источника, причем важнейшего по существу, хотя и вспомогательного по официальному значению, в системе англо-американского права Р. Давид и К. Жоффре-Спинози отводят доктрине и разуму, считая, что именно разум руководит поиском необходимого судебного решения, в сочетании со справедливостью обеспечивает установление правового порядка и составляет основу английского права.[33]

§4. Религиозно-традиционная семья правовых систем

Само слово «религия» (religio) восходит к латинскому глаголу religo, что означает «связывать сзади» (например, заплетать косу или завязывать волосы узлом), «запрягать» (опять же сзади), «привязывать». Религия — это какая-то связь с тем, что находится у человека за спиной, чего он не видит.

Таких вещей, с которыми люди «связаны сзади», обычно несколько. Одна из них – Бог или боги. Другие именуются по другому — например, «род», «честь», «долг» и так далее. Все эти категории вызывают чувство зависимости.

Слово «религия» имеет и другой смысл. Основное значение его — «тщательность, старательность, добросовестность», «благочестие» или «торжественность».

6 стр., 2899 слов

Гражданское процессуальное право: понятие и система

... позволяют отличить нормы правовые от неправовых, неюридических. Гражданское процессуальное право как составная часть позитивного (объективного) права, имеющая свою специфику, не лишена ни одного из указанных качеств7. 1. Общеобязательность гражданского процессуального права означает, что ...

Существуют типологии религий Гегеля, Гёте, Фейербаха, религиоведов М. Мюллера, К. Тиле, Н. Зёдерблома, а также современного социолога религии Р. Белла: религия духа, меры, добра или света, духовности, естественная (низшая и высшая), целесообразности, абсолютная, полуэтическая, этическая, теократическая. Большинство религий имеют свою организацию в целом и свои более мелкие организационные структуры. Порой религиозная организация совпадает с религией. В то же время религия может содержать в себе большое количество организаций с разными не подчиняющимися друг другу управленческими структурами, как-то христианство. Оно имеет направления – конфессии, такие как православие, католицизм, протестантизм. Те в свою очередь распадаются на отдельные церкви. Каждая церковь, например та или иная православная, имеет свои церковные (религиозные) организации. Но она может переживать процесс децентрализации, и от неё могут возникнуть новые религиозные православные структуры, называющие себя также церквами, но не подчиняющиеся матери-церкви. По своей организации они новые, но несущие на себе печать прежней – традиционной.

Субъективное конституционное право исповедовать ту или иную (любую) религию или не исповедовать никакой религии (атеизм) предполагает две формы его реализации – индивидуальную и совместную (коллективную).

Первая – это индивидуальное (личное) отношение человека к объекту поклонения, самостоятельная реализация религиозных убеждений. Это свобода совести – внутреннее убеждение человека иметь или не иметь религиозные взгляды. Совесть – это способность личности осуществлять нравственный самоконтроль, самостоятельно формулировать для себя нравственные обязанности, требовать от себя их выполнения и производить самооценку совершаемых поступков.[34]

Теоретико-правовая модель свободы совести включает понимание свободы совести в объективном и субъективном смыслах. Свободу совести в объективном смысле можно охарактеризовать как систему юридических норм, составляющих законодательство о свободе совести определенного исторического периода в конкретной стране. Свобода совести в субъективном смысле есть конкретные возможности, права, притязания, возникающие на основе и в пределах законодательства о свободе совести, то есть это конкретные правомочия субъектов, вытекающие из указанных актов, принадлежащие им от рождения и зависящие в известных пределах от их воли и сознания, особенно в процессе использования. Субъективное право на свободу совести – гарантированная законом мера возможного (дозволенного, разрешенного) поведения гражданина в рамках указанной системы (человек – религия – религиозное объединение – государство), очерчивающая юридические рамки индивидуальной свободы личности.[35]

Вторая форма – исповедание (включая пропаганду) религиозных воззрений через деятельность религиозных организаций. Данная форма связана со свободой вероисповедания и предполагает вмешательство в дела других людей. Данная форма затрагивает интересы другой общественной организации – государства. Свобода вероисповедания предполагает взаимоотношения государства и религиозных организаций, и конституционно–правовое регулирование их деятельности.

Примеры подходов к урегулированию религиозных отношений в отдельных государствах современного мира.

Государственные религии., Закон об источниках права Ватикана (Государства-Города Ватикана)

a) Кодекс канонического права (Codex iuris canonici) и апостолические постановления;

  • b) законы, изданные для Города Ватикан Верховным главой церкви или делегированной им властью, а также постановления, издаваемые в установленном законом порядке компетентными властями».

В Конституции Италии особо оговариваются отношения государства и католической церкви, которые независимы и суверенны в своих сферах, их отношения регулируются Латерианскими соглашениями, а отношения государства с другими религиозными конфессиями определяются законом на основе соглашения с этими конфессиями (ст. 7, 8 Конституции Италии от 27 декабря 1947 года).

Конституция Республики Судан, Конституция Султаната Оман, Светский подход., Конституция Португалии (Португальской Республики), Конституция Федеративной Республики Германия, Конституция Италии, Конституции Испании, Смешанный подход., Конституция Княжества Андорра

Свобода выражения собственной религии или верования ограничена в пределах, установленных законом и требуемых для защиты безопасности, порядка, здоровья и общественной морали или основных прав и свобод другого.

Конституция гарантирует Католической Церкви свободное и публичное осуществление своей деятельности и поддержку ее особых отношений сотрудничества с Государством, основанных на андоррской традиции.

Конституция признает объединения, учреждаемые Католической Церковью, которые обладают правом юридического лица в соответствии с ее собственными нормами и полной правоспособностью, вытекающих из общего андоррского порядка ».

Республики Болгарии

(2) Религиозные институты отделены от государства.

(3) Традиционной религией в Республике Болгарии является восточно-православное вероисповедание.

(4) Религиозные общности и институты, а также религиозные убеждения не могут использоваться в политических целях».

Конституция Греции (Греческой Республики)

2. Существующий в определенных районах государства церковный режим не противоречит положениям предыдущего пункта.

3. Текст Священного Писания сохраняется неизменным. Официальный перевод его на какой-либо другой язык без разрешения Автокефальной Церкви Греции и Великой константинопольской Церкви Христовой запрещается».

Очевидно, что различные священные писания, религиозные сочинения, тексты жизнеописаний основоположников религиозных учений выступают источниками права религиозных правовых систем.

§5. Социалистическая семья правовых систем

Социалистическая правовая система появилась в XX веке и стала активно развиваться на протяжении всего столетия. Оценка данной правовой системы исследователями является неоднозначной – от критики до полного признания. Так авторы, критично относящиеся к социалистическому праву, даже отказываются видеть в нем оригинальную систему и относят её к романо-германской правовой семье. Это связано с тем, что социалистическая правовая система имеет определенное сходство романской системой. Оно достаточно широко сохранило ее терминологию, а также по внешнему виду структуру. Для советского права характерна концепция правовой нормы, которая мало чем отличается от французской или немецкой концепции. Однако такая оценка не помешала видным компаративистам признать данную систему. Давид Рене писал о данной проблеме так: «Пересечь границу социалистической страны – это значит попасть в новый мир с другой постановкой проблем, в мир, где такие понятия, как демократия, выборы, парламент, федерализм, профсоюзы и другие политические институты или такие юридические понятия, как собственность, договор, арбитраж, приобретают часто другой смысл. Вот почему следует выделить социалистическое право в особую семью, отличную от романо-германской».[36]

Чтобы понять социалистический строй надо рассматривать его в свете марксистско-ленинского учения, которое является основой для многих самостоятельных учений, ставших идеологией правовой политики различных государств. Основные виды социалистических правовых идеологий:

Марксизм.

Марксисткое учение предполагает, что все известные формации заключают в себе противоречия в виде антагонизма, поскольку в зависимости от отношений к средствам производства члены общества разделены на классы: рабовладельцы и рабы, феодалы и крестьяне, буржуазия и пролетариат. В ходе классовой борьбы наиболее могущественный класс создаёт государство, а также различные формы идеологии (включая религию, право и искусство) для того, чтобы этот класс мог господствовать над другими классами общества. Смена формаций определяется уровнем развития производительных сил, которые постепенно «перерастают» в производственные отношения, вступают в конфликт с ними, что приводит к революционным (социальным и политическим).

Коммунистическая революция, по мысли представителей марксизма, должна окончательно освободить человека от отчуждения и привести общество к бесклассовой коммунистической формации.

Возникновение социалистического государства и права происходит путем революции, а не эволюционно.

В развитии социалистическое государство проходит несколько этапов: диктатура пролетариата, функционирование социалистического государства, общенародное государство, коммунизм.

Государство и право станут ненужными и отомрут при появлении нового коммунистического общества, не знающего эксплуатации человека человеком.

Социалистическая правовая система возникла не стихийно, а при воздействии революционных партий. Руководящая и направляющая роль таких партий являлась главным условием для становления данной правовой системы.

При становлении новых социалистических правовых систем выявились и способы их возникновении: во-первых, посредством создания новых правовых источников; во-вторых, посредством использования старых юридических источников, в которые вкладывалось новое содержание.[37]

Маоизм – течение в коммунистическом движении, возникшее в рамках марксизма-ленинизма и связанное с именем Мао Цзэдуна. Считался, и отчасти считается до сих пор, официальной идеологией Коммунистической партии Китая, во время реформ Дэн Сяопина с 1978 года идеологические установки партии заметно поменялись. «Марксизм-ленинизм открыл законы исторического развития человеческого общества, его основные положения остаются верными и обладают могучей жизненной силой. Коммунизм как высший идеал, к которому стремятся китайские коммунисты, осуществим только на базе полного развития и высокой развитости социалистического общества. Развитие и усовершенствование социалистического строя длительный исторический процесс. Но если твердо держаться основных положений марксизма-ленинизма и идти по пути, который избран китайским народом по собственной воле и отвечает китайским реалиям, то дело социализма в Китае обязательно одержит окончательную победу»[38]

Чучхе (чучхеизм).

Идеи чучхе в самой Северной Корее нередко соотносят с «кимирсенизмом»[39], то есть учением, созданным Ким Ир Сеном. Термин чучхе довольно сложно адекватно перевести на русский язык. Корейско-русские словари дают следующее значение: «самобытность», «основная часть». Иероглифические компоненты слова, взятые отдельно, имеют значение «хозяин» и «тело, сущность, природа» соответственно. Нам представляется, что трактовка значения термина чучхе, исходя из иероглифических компонентов, лучше передаёт его значение. Основное положение философской части идей чучхе звучит так: «человек является хозяином всего и определяет всё»[40].

Таким образом, понимание термина чучхе как «/человек/ – хозяин /всего/ сущего» не является ошибочным.[41]

Идеи чучхе объявляются «единственными руководящими идеями» правительства КНДР, а оно, в свою очередь, – «самой передовой в мире революционной властью». Программа деятельности формулируется следующим образом: «Коммунизм есть народная власть плюс три революции. Если непременно укреплять народную власть и последовательно осуществлять три революции – идеологическую, техническую и культурную, то будет построен коммунистический рай». Весьма существенно, что из трех революций на первый план выдвигается идеологическая: «Осуществляя три революции… должно придерживаться принципа последовательного обеспечения опережающего развития идеологической революции». Итак, субъект – хозяин всего, все зависит от его решения, а оно, в свою очередь, – от уровня сознания. Отсюда логический вывод о необходимости тотальной идеологизации. Она сделала возможным оправдание режима военного коммунизма, беспредельного господства культа личности вождя, полной национальной изоляции, неоправданных претензий на обладание абсолютной истиной в вопросах мировой политики. [42]

Кубинский социализм.

Как справедливо отмечает Ю. А. Тихомиров, после распада Советского союза и других социалистических государств произошла поспешная перемена в оценках социалистического права. Фактическое исчезновение его дало повод считать его не более чем историческим памятником.[43] Некоторые ученые-юристы, оценивая её в критическом плане, заговорили о распространении на территорию бывшего СССР принципов, институтов и норм зарубежного права, прежде всего романо-германской семьи. Другие обнаруживают преемственность в прошлом и настоящем и призывают к формированию новой правовой семьи, частности славянской. Следует также отметить, что в России многие нормы социалистического права были признаны и сохраняют силу до сих пор при соответствии их Конституции. В ряде стран действуют социалистические конституции и законы.

«Поспешная перемена в оценках» проявилась в одних случаях в том, что социалистическую правовую систему, понимаемую в контексте лишь входящих в неё правовых норм, стали рассматривать как и полностью исчерпавшую себя и превратившуюся из «целостной правовой системы» в некий «правовой анклав».[44]

Контрольные вопросы

1. Раскройте понятие «правовая система».

2. Как различаются понятия «правовая система» и «система права»?

3. Что такое семьи правовых систем?

4. Какие семьи правовых систем выделяются в современной науке теории государства и права?

5. Какова специфика романно-германской семьи правовых систем?

6. Какова специфика англо-саксонской семьи правовых систем?, Какова специфика религиозно-традиционной семьи правовых систем?


[1] Общая теория права: Учебник/Под общ. ред. А.С. Пиголкина. М., 1996. с. 380

[2] Хропанюк В.Н. Теория государства и права/Под ред. В.Г. Стрекозова, 1996. с. 290

[3] Азми Д.М. К вопросу об уровневой градации правовых систем // Адвокат. 2010. N 3. С. 23 – 28.

[4]Пискотин М. И. Система советского права и перспективы ее развития // Советское государство и право. 1982. N 8. С. 68.

[5] Пьянов Н. Консультации по теории государства и права. Иркутск. 2006. С. 522

[6] Карбонье Ж. Юридическая социология/ Пер. с фр. М., 1986 С. 276-277, 197.

[7] Матузов Н. И. Правовая система и личность. Саратов, 1987, С.31.

[8] Теория государства и права: Учебник для вузов. 2-е изд., изм. и доп. / Под ред. Корельского В. М., Перевалова В. Д. – М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М, 2000. – с. 483.

[9] Нозикова О. Г. Правовой текст как официальный интерпретационный акт. // Право и политика. – № 10. – 2007. – с. 109.

[10] Васильев А. В. «Источники и формы права» как научная категория. / / Источники права: проблемы теории и практики. Материалы конференции. – М.: РАП, 2008. – с. 44 -45.

[11] Давид Р. Жофре-Спинози К. Основные правовые системы современности. – М.: Междунар. Отношения, 1999. – с. 20 – 21.

[12] Марочкин СЮ. Действие норм международного права в правовой сис­теме Российской Федерации. Екатеринбург, 1998. С. 431.

[13] Гражданское общество: идея, наследие социализма и современная украинская реальность. Коллективная монография / Под ред. Кононова И. Ф. – Луганск: Альма матер, 2002. С. 11.

[14] Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988 С. 37-48

[15] Саидов А. Х. Типология и классификация правовых систем современности // Правоведение . – 1985 . – № 2 . – С. 56.

[16] Лярская Н.С. Правовые системы и экономика: сравнение англосаксонского и романо-германского права // Журнал «Экономическая теория преступлений и наказаний» №6 //

Экономическая теория права. – http://corruption.rsuh.ru/magazine/6/n6-13.html

[17] Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 544 с. [Электронный ресурс] // КонсультантПлюс: справочная правовая система. Сетевая версия. – М.: КонсультантПлюс – Технология 3000, 1990. – Режим доступа: Компьютер. Сеть ИЮИ (ф) АГП РФ, свободный.

[18] Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. – с. 157 -158.

[19] Зорькин В. Д. Верховенство права и встреча цивилизаций // Журнал конституционного правосудия, 2008, N 1

[20] Витрук Н.В. Развитие конституционализма в Российской Федерации (в контексте правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации) // Проблемы развития и совершенствования российского законодательства: Сб. ст. Ч. I. Томск, 1999. С. 3 – 22.

[21] Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 541 с.

[22] Лярская Н.С. Правовые системы и экономика: сравнение англосаксонского и романо-германского права // Журнал «Экономическая теория преступлений и наказаний» №6 //

Экономическая теория права. – http://corruption.rsuh.ru/magazine/6/n6-13.html

[23] Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 542 с.

[24] Матинян М.А. Специфика системы источников английского права // Общество и право. 2009. N 4. С. 276 – 277.

[25] Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 542 с.

[26] Матинян М.А. Специфика системы источников английского права // Общество и право. 2009. N 4. С. 276 – 277.

[27] Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1976. С. 301.

[28] Мкртумян А.Ю. Судебный прецедент как источник права: сравнение нормативного и социологического подходов. // История государства и права, – 2009, – N 3. – с. 11.

[29] Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 542 с.

[30] Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. – с. 247 -248.

[31] Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 542 с.

[32] Васильев, Антон Александрович Правовая доктрина как источник права :историко-теоретические вопросы : диссертация … кандидата юридических наук : 12.00.01 Барнаул, 2007 192 с., Библиогр.: с. 179-192 РГБ ОД, 61:07-12/1927

[33] Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др.; под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. 542 с.

[34] Философский энциклопедический словарь / Под ред. Л.Ф. Ильичева. М.: Знание, 1983. С. 620.

[35] Придворов Н.А., Тихонова Е.В. Институт свободы совести и свободы вероисповедания в праве современной России. М.: Юриспруденция, 2007. 60с.

[36] Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.С. 120.

[37] Саидов А. Х. Сравнительное правоведение. М., 2004 , С. 215

[38] Устав Коммунистической партии Китая /Синьхуа, Пекин, 25 октября 2007 года –

[39] Мухаммад Аль Мисури. Кимирсенизм. Теория и практика. Пхеньян, 1978.- с.17.

[40] Ким Чен Ир. Чучхе сасан-е тэхаё (Об идеях чучхе).

Пхеньян, – 1982. – с. 9.

[41] Курбанов С.О. Элементы традиционной дальневосточной общественной мысли в северокорейских идеях чучхе в 1980-е – 1990-е гг. //Восточная Азия -Санкт-Петербург – Европа: межцивилизационные контакты и перспективы экономического сотрудничества» 2-6 октября 2000 г.

[42]Степанянц М.Т. Восточная философия: вводный курс. – http://www.philosophy.ru /library/asiatica/step/00/0.html

[43] Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. С. 125.

[44] Марченко М. Н. Правовые системы современного мира. М. 2008.С. 301.